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篇1

論文關(guān)鍵詞 自由裁量權(quán) 必要性 濫用 控制

一、概述

治安行政處罰的自由裁量權(quán)是行政自由裁量權(quán)的重要組成部分，那么首先要解決到底何為行政自由裁量權(quán)？行政自由裁量權(quán)是法律、法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)在行政管理中依據(jù)立法目的和公正合理的原則自行判斷行為的條件、自行選擇行為的方式和自由作出行政決定的權(quán)力。這是在普遍且客觀存在于行政機(jī)關(guān)以及其工作人員的行政執(zhí)法活動中的，并且他們的職權(quán)是由法律法規(guī)授予的。如此邏輯，治安管理處罰中的自由裁量權(quán)則是公安機(jī)關(guān)在查處治安違法行為中在已規(guī)定的范圍或幅度內(nèi)酌定選擇治安案件調(diào)查處理行為方式和作出公安行政處罰或措施決定的權(quán)力。

二、治安行政處罰的自由裁量權(quán)存在的必要性

（一）隨著社會各方面的變化發(fā)展，社會治安情況也出現(xiàn)了新局面

許多新問題新案例直接導(dǎo)致了公安機(jī)關(guān)在治安行政處罰權(quán)的實(shí)施中處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)，這也就相應(yīng)地要求公安機(jī)關(guān)及其工作人員根據(jù)案件的實(shí)際特殊情形，加上自己的合理判斷，對其進(jìn)行針對性的靈活便捷處理，這就是自由裁量的體現(xiàn)。

（二）高效率也是行政活動保持生命力的需要

授予治安行政機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán)力，能夠使其在遇到各種不同的實(shí)際情況時及時高效地處理問題，維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。自由裁量權(quán)的恰當(dāng)適用能夠起到提高治安行政機(jī)關(guān)的工作效率并提升行政執(zhí)法水平的作用。治安機(jī)關(guān)在工作中遇到的問題量多復(fù)雜，因此自由裁量權(quán)的合理存在和恰當(dāng)適用是提高公安機(jī)關(guān)行政管理工作效率的現(xiàn)實(shí)要求。

（三）從法律本身而言

紙上的法律只能做出一些制度性原則性的較固定規(guī)定，人們已經(jīng)制定出的法律隨著社會的變化發(fā)展總會存在著一定的局限性，即法律發(fā)展完善的速度不可能與社會發(fā)展的速度完全一致，法律發(fā)展與完善的腳步永遠(yuǎn)也追不上社會的變化發(fā)展。因?yàn)榉勺鳛橐环N社會控制手段，它總是會有其自身難以避免的內(nèi)在局限性，而且法律的局限性是客觀真實(shí)且勢必長期存在的，這也就使得自由裁量權(quán)在行政活動中有存在的必要性。

治安行政執(zhí)法活動要求執(zhí)法人員和機(jī)關(guān)遇到現(xiàn)實(shí)問題時，必須根據(jù)案件的實(shí)際情況、法律要求的正義精神，并結(jié)合理性的判斷因事制宜地加以靈活處理，切實(shí)做到“相同情況相同處理，不同情況不同處理”，這是治安行政機(jī)關(guān)對行政執(zhí)法人員的工作要求原則之一。這一工作原則就要求治安機(jī)關(guān)必須擁有一定幅度的自由裁量權(quán)。給予行政機(jī)關(guān)以自由活動的幅度，在問題中可以做出有選擇的措施，有利于行政機(jī)關(guān)根據(jù)不同人不同的事件做出有針對性的正確管理。

三、治安行政處罰自由裁量權(quán)存在的問題

目前，治安行政處罰中的自由裁量權(quán)的適用主要存在著以下問題：

（一）治安行政處罰自由裁量權(quán)的濫用

濫用自由裁量權(quán)是公安機(jī)關(guān)及其工作人員不恰當(dāng)不合理行使自由裁量權(quán)的最突出的問題。濫用治安行政處罰自由裁量權(quán)的原因是多方面的：一方面，由于人是有感情的動物，行政執(zhí)法人員與當(dāng)事人可能存在著親戚、朋友、同學(xué)、同事、戰(zhàn)友等親密友好關(guān)系，也可能是與當(dāng)事人發(fā)生過沖突，互相有敵對關(guān)系，這些都可能導(dǎo)致的自由裁量權(quán)被濫用；此外，由于行政執(zhí)法人員當(dāng)中個體認(rèn)知水平、知識水平、工作能力、道德素質(zhì)等種種因素存在差異，個別道德素質(zhì)差、法律觀念不強(qiáng)、違背工作紀(jì)律的工作人員往往也會導(dǎo)致自由裁量權(quán)被濫用。

（二）治安行政處罰顯失公正

這里的顯失公正是指公安機(jī)關(guān)及其工作人員在進(jìn)行治安處罰時明顯違反行政法所規(guī)定的公正、合理和比例原則的具體要求，而是造成明顯的不公正、不合理。即公安機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)法活動中違反了法律的規(guī)定，不恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用法律所賦予的治安行政處罰的自由裁量權(quán)，超過了法律允許存在“誤差”的合理范圍。治安行政處罰的顯失公正，實(shí)質(zhì)是對自由裁量權(quán)的誤用和亂用。

（三）治安執(zhí)法人員拖延履行職責(zé)

由于相關(guān)的法律規(guī)范對公安機(jī)關(guān)及工作人員履行法定職責(zé)期限的規(guī)定不明確，因而何時履行法定職責(zé)，公安機(jī)關(guān)及其工作人員可以自由裁量。為了維護(hù)社會秩序穩(wěn)定和認(rèn)真負(fù)責(zé)地完成工作任務(wù)恪守職責(zé)，行政執(zhí)法工作人員應(yīng)當(dāng)積極主動地去履行職責(zé)，而不是因?yàn)槿魏尾徽?dāng)理由而任意拖延其履行法定職責(zé)的期限。這嚴(yán)重違背了行政法對治安管理活動要求的效率原則，。

在現(xiàn)實(shí)的治安行政管理活動中，治安行政處罰中自由裁量權(quán)的行使遭遇的問題很多，但是最頻繁最典型的問題還是對自由裁量權(quán)的濫用。下面則主要針對治安行政處罰中自由裁量權(quán)濫用問題的綜合性解決性措施作出探討。

四、治安行政處罰自由裁量權(quán)濫用的控制措施

濫用治安行政處罰中的自由裁量權(quán)，在生活中通常表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員在處理問題時十分隨便隨意，常常是相同情況不同處理，不同情況相同對待，從而引起群眾的不滿和敵對情緒，造成廣大人民在日常生活中不配合國家行政機(jī)關(guān)和工作人員的正常執(zhí)法活動，這使得社會生活中行政違法行為數(shù)量增加，影響社會秩序的穩(wěn)定。不僅如此，濫用行政處罰中的自由裁量權(quán)，極易滋生腐敗，助長特權(quán)思想，造成極壞的社會影響，嚴(yán)重?fù)p害黨和政府在廣大人民心目中的形象。雖然說自由裁量權(quán)被濫用的問題，在客觀生活中是難以避免的，尤其是在我國仍處于社會主義發(fā)展的初級階段，正處于社會生活變革的深刻階段。不過，正是因?yàn)樾姓幜P活動中自由裁量權(quán)容易被濫用，所以必須對這種自由裁量權(quán)進(jìn)行控制。對治安行政處罰中自由裁量權(quán)的控制，筆者分析可以從以下幾個方面著手：

（一）從主觀方面對自由裁量權(quán)進(jìn)行控制

1.在思想文化方面

對所有在職的治安行政機(jī)關(guān)的工作人員進(jìn)行知識學(xué)習(xí)培訓(xùn)活動，提高他們的行政知識水平和行政工作能力，不斷提高執(zhí)法水平。想要真正較好地控制行政處罰自由裁量權(quán)的濫用問題，必須要有應(yīng)對各種各樣行政處罰問題的能力，要有足夠的能力能妥善處理好隨著社會變化發(fā)展而不斷出現(xiàn)的新情況新問題。而這些能力的擁有與提高只能通過學(xué)習(xí)的方式來完成，治安行政執(zhí)法的主體通過主觀上不斷地學(xué)習(xí)，提高工作水平，才能有效地將客觀上正確行使治安行政處罰的自由裁量權(quán)。

2.在道德素質(zhì)方面

對所有的行政工作人員加強(qiáng)思想道德教育，培養(yǎng)所有行政工作人員的公平正義等法律精神，加強(qiáng)行政執(zhí)法人員的紀(jì)律精神，使他們樹立公平執(zhí)法和國家公務(wù)人員應(yīng)該嚴(yán)格遵守工作紀(jì)律的觀念。此外，還要增強(qiáng)所有行政工作人員的公仆意識，培養(yǎng)其全心全意為人民服務(wù)的工作精神。讓他們必須明確他們被賦予的這些權(quán)力是來自于廣大人民的，他們應(yīng)該用人民賦予的權(quán)力全心全意為人民服務(wù)，造福于社會。公仆意識、全心全意為人民服務(wù)的思想，本來就是國家公務(wù)人員職業(yè)道德的必然要求。

（二）從客觀方面對自由裁量權(quán)進(jìn)行控制

1.建立和完善治安管理執(zhí)法活動中的回避制度

我國現(xiàn)有的法律制度體系中雖然已經(jīng)規(guī)定了回避制，但該制度目前在我國司法活動中的應(yīng)用狀況良好，而在行政執(zhí)法活動中的應(yīng)用并不理想。該制度要求行政執(zhí)法人員在處理相關(guān)問題時，如果與該活動有利害關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)回避。

2.建立和完善治安行政執(zhí)法責(zé)任制

對于行政機(jī)關(guān)工作人員處理的治安管理處罰活動，應(yīng)有相應(yīng)的記錄，對于存在瑕疵和錯誤的處罰行為要由該執(zhí)法人員承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。并且，這種責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)強(qiáng)調(diào)現(xiàn)實(shí)可操作性。

3.強(qiáng)化司法審查制度

將使用自由裁量權(quán)處理的治安行政處罰行為納入司法軌道。在具體實(shí)施中即要求治安行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)告知相對人擁有申辯權(quán)、申請行政復(fù)議權(quán)、提起訴訟等權(quán)利，使被執(zhí)法人的權(quán)利具有可救濟(jì)性，并且應(yīng)當(dāng)確立司法途徑的解決才是最終解決的管理原則。

4.建立和完善治安行政執(zhí)法監(jiān)督體系

一方面要強(qiáng)調(diào)監(jiān)督主體的多樣性，要來自于社會的各個方面，能夠代表社會不同群體的利益。監(jiān)督主體不僅要包括黨和國家機(jī)關(guān)，還要包括社會團(tuán)體、基層群眾等能夠反映廣大人民群眾心聲的主體。另一方面，則要加強(qiáng)監(jiān)督的力度。對被發(fā)現(xiàn)濫用治安行政處罰自由裁量權(quán)的工作人員嚴(yán)厲懲罰，對認(rèn)真履行監(jiān)督義務(wù)作出有效監(jiān)督活動的人員可以給予表揚(yáng)和鼓勵。

5.完善立法

在立法層面，要嚴(yán)格控制法律條文中的“彈性”規(guī)定，立法者應(yīng)綜合考慮治安行政執(zhí)法活動所可能遇到的實(shí)際操作問題，從而盡可能具體、準(zhǔn)確地作出明文規(guī)定，以降低法律條文規(guī)定內(nèi)容的可浮動性。

篇2

關(guān)鍵詞:航空運(yùn)輸;違法干擾;法律對策

為遏制航空違法干擾行為,首先就需要明確航空器登記國的具體優(yōu)先管轄權(quán),加強(qiáng)行政法律制裁機(jī)制的建設(shè),進(jìn)一步協(xié)調(diào)統(tǒng)一行政責(zé)任、刑事責(zé)任以及民事責(zé)任,以此減少航空違法干擾行為的發(fā)生。

一、我國航空運(yùn)輸違法干擾的基本定義和類型

(一)基本定義。航空運(yùn)輸違法干擾指的是在飛行過程中,發(fā)生在航空器內(nèi)、民用航空機(jī)場內(nèi)以及正在使用的航線上、航行設(shè)備上的,因?yàn)槿藶橐蛩卦斐傻耐{航空運(yùn)輸安全的一種行為。

(二)類型。現(xiàn)階段,將航空運(yùn)輸違法干擾行為分成以下三種。其一,違反國際航空運(yùn)輸刑事公約以及中國刑法的干擾行為。例如:爆炸航空器,實(shí)施搶劫,襲擊或爆炸機(jī)場等。其二,對飛行安全可能會造成不良影響的行為。這種行為對行安全所造成的危害存在著不確定性。例如:電話威脅或當(dāng)面威脅爆炸機(jī)場,未經(jīng)許可隨意進(jìn)入到駕駛艙,不聽機(jī)組人員的勸阻,企圖打開駕駛艙門,在洗手間內(nèi)吸煙,在機(jī)艙內(nèi)打架,謊報險情,未經(jīng)許可使用電子設(shè)備,故意損壞救生設(shè)備等行為。其三,其他違反規(guī)定的行為,例如:擾亂公共秩序,性騷擾,在禁煙區(qū)喝酒,偷盜機(jī)艙上的設(shè)備及物品,強(qiáng)行登占航空器等行為。

二、限制航空運(yùn)輸違法干擾的法律對策

國際航空組織以及各個國家的政府,對于航空運(yùn)輸違法干擾行為曾多次舉行過會議,并針對限制違法干擾問題進(jìn)行了討論,頒布了相應(yīng)的法律措施。為此,筆者結(jié)合已有文獻(xiàn)資料,針對限制航空運(yùn)輸違法干擾的法律對策,提出相應(yīng)的觀點(diǎn)。

(一)優(yōu)先管轄權(quán)

1、國際管轄權(quán)模式

其一,行為地國。結(jié)合國際犯罪刑事管轄的基本原則以及國家原則,航空運(yùn)輸違法干擾行為一旦在某國領(lǐng)土上產(chǎn)生了后果,將結(jié)果發(fā)生地國作為行為地國。即違法干擾行為發(fā)生在該國領(lǐng)土上,該國就具有管轄權(quán)。這是國際犯罪刑事管轄的最基本原則。其二,航空器登記國。按照《東京公約》以及《海牙公約》等相關(guān)規(guī)定,假設(shè)航空運(yùn)輸違法干擾行為是在該登記國的航空器中發(fā)生的,登記國將具有管轄權(quán)。其三,航空器降落國。按照《蒙特利爾公約》的有關(guān)規(guī)定,一旦發(fā)生航空運(yùn)輸違法干擾行為,航空器在降落到該國后,行為人仍然在航空器中,降落地國將對行為人具有管轄權(quán)。其四,承租人永久居所在地國及主要營業(yè)地國。按照《海牙公約》等有關(guān)法律規(guī)定,假設(shè)航空運(yùn)輸違法干擾行為是在租來過程中并未帶機(jī)組的航空器中發(fā)生的,承租人的永久居所在地國及主要營業(yè)地國,將有權(quán)對該違法行為進(jìn)行管轄。其五,普遍管轄權(quán)。為了國際社會的共同利益進(jìn)行有效保護(hù),《海牙公約》等相關(guān)法律條文,已經(jīng)對此做出了明確的規(guī)定,即所有在本國境內(nèi)發(fā)生危機(jī)航空安全疑犯的公約締約國,一旦沒有按照公約規(guī)定對疑犯進(jìn)行處置,就需要將疑犯引渡至相關(guān)國家,對疑犯行駛管轄權(quán)。

2、航空器登記國應(yīng)賦予優(yōu)先管轄權(quán)

因?yàn)楣s中規(guī)定的五種管轄權(quán)同時存在,并沒有先后之分,在國際上實(shí)施管轄權(quán)的過程中會存在沖突。在管轄權(quán)沖突的情況下,如何優(yōu)先行駛管轄權(quán),成為了現(xiàn)階段法律領(lǐng)域的研究熱點(diǎn)之一。而筆者認(rèn)為在區(qū)分上述五種管轄權(quán)的先后順序的過程中,首先應(yīng)結(jié)合航空運(yùn)輸?shù)陌踩氨憬葸@兩個價值目標(biāo)。所以筆者認(rèn)為航空器登記國營具備優(yōu)先管轄權(quán)。其一,在發(fā)生航空運(yùn)輸違法干擾行為時,行為地國行駛管轄權(quán)并不明確。所以,當(dāng)違法行為經(jīng)過地與結(jié)果發(fā)生地并不是同一個國家或地區(qū)的情況下,將會存在管轄權(quán)行使沖突,無法明確優(yōu)先行使管轄權(quán)的國家。而航空器降落國行使管轄權(quán)并不利于懲治以及預(yù)防各種航空運(yùn)輸違法干擾行為。此外,如果承租人的永久居所在國或主要營業(yè)地國優(yōu)先行使管轄權(quán),將會加大抓捕疑犯的難度。而普遍管轄權(quán)是在世界主義的基礎(chǔ)上提出的,并不適用所有的航空運(yùn)輸違法行為。如果行使普遍管轄權(quán)的管家和危害航空違法行為的國家并沒有存在直接的聯(lián)系時,將會引發(fā)各種糾紛,也將難以和平解決違法事件。其二,為保護(hù)乘客的信賴?yán)嫣峁┝朔奖恪Ｔ谌找婕ち业膰H航空競爭中,選擇選擇乘坐登記國的航空器,充分體現(xiàn)了乘客對于該國航空安全以及法律保障的完全信賴,如果出現(xiàn)危機(jī)航空安全運(yùn)輸?shù)倪`法行為,乘客將有權(quán)要求航空器的登記國履行相應(yīng)的保護(hù)責(zé)任,對疑犯及時進(jìn)行懲治。其三,航空器登記國優(yōu)先行使管轄權(quán)更容易被認(rèn)可。按照國際有關(guān)公約規(guī)定,所有民用航空器必須要在一個國登記,切不可在兩個或兩個以上的國登記,只有唯一一個航空器登記國。因此,當(dāng)發(fā)生航空運(yùn)輸違法犯罪行為的過程中,航空器登記國應(yīng)優(yōu)先行駛管轄權(quán),從而避免各種糾紛及爭議問題的發(fā)生。

(二)協(xié)調(diào)統(tǒng)一民事制裁、刑事制裁及行政制裁措施

從二十世紀(jì)八十年代以后,中國對于航空運(yùn)輸違法干擾行為頒布了一系列的法律措施,這對于保護(hù)我國航空運(yùn)輸安全,推動國際航空運(yùn)輸穩(wěn)步發(fā)展有著深遠(yuǎn)影響。這主要體現(xiàn)在以下三個方面。其一,我國加入到《東京公約》、《海牙公約》等有關(guān)航空違法的國際民航刑事公約中,作為航空大國,承擔(dān)了相應(yīng)的國際責(zé)任,并履行維護(hù)航空安全的有關(guān)義務(wù)。在此基礎(chǔ)上,國內(nèi)對于國際公約的各種航空運(yùn)輸違法行為作出了明確的立法規(guī)定,在中國刑法以及民航法中也作出了相應(yīng)的規(guī)定。其二,已制定了反航空運(yùn)輸違法的行政處罰機(jī)制,對各種航空違法行為作出了規(guī)定,并制定了相應(yīng)的懲治措施。其三,在民事制裁措施中,對航空違法行為也作出了相應(yīng)的規(guī)定,要求對違法行為給予相應(yīng)處罰的同時,還要求對個人、單位所造成的財產(chǎn)損失等,依法承擔(dān)責(zé)任。

(三)完善有關(guān)法律措施

中國航空運(yùn)輸行業(yè)在穩(wěn)步發(fā)展的同時,也頻繁出現(xiàn)各種航空運(yùn)輸違法行為。這使得中國的反違法干擾的相關(guān)法律措施所存在的問題日益暴露出來。這主要體現(xiàn)在以下兩個方面。其一,在刑法原則上,《刑法》與《民航法》相互矛盾;雖然我國部分法律對航空運(yùn)輸違法行為作出了禁止性規(guī)定,然而每部法律對于違法干擾的規(guī)定并不夠完善、系統(tǒng)。其中《刑法》針對限制航空運(yùn)輸違法干擾方面進(jìn)行了多次修改,但是還沒有建立完善的法律框架,也無法引起社會各界人士的高度關(guān)注,使得航空運(yùn)輸違法干擾行為時有發(fā)生。此外,我國《民航法》是將1979年出臺的《刑法》作為藍(lán)本,但是并沒有對航空違法犯罪行為作出明確的法律規(guī)定。為此,筆者建議進(jìn)一步完善我國的法律法規(guī),充分發(fā)揮刑事法律的作用及效能。其二,難以對潛在的、危害性極大的航空違法行為作出明確的懲治。對于危害極大的航空違法行為,在我國只能利用行政處罰代替刑事處罰。例如:對于在航空器中打架、蓄意鬧事、盜竊、故意損壞救生物品及設(shè)備、吸煙等行為,對航空安全造成了極大的威脅,但是在處理過程中,只是有民航公安機(jī)關(guān)根據(jù)治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。因此,筆者認(rèn)為國家在追究行為人的法律責(zé)任的過程中,明確懲治措施,還應(yīng)明確行為人的法律責(zé)任類型,避免發(fā)生以行政處罰替代刑事處罰等現(xiàn)象的出現(xiàn)。

三、結(jié)語

我國在遏制航空運(yùn)輸違法干擾行為的過程中,首先應(yīng)完善相關(guān)法律法規(guī),然后結(jié)合法律對其違法行為進(jìn)行相應(yīng)的處罰,加強(qiáng)教育,讓行為人能夠明確自身的法律責(zé)任,承當(dāng)相應(yīng)的法律后果。

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關(guān)鍵詞:勞動合同法;內(nèi)部流動性;法律責(zé)任

近年來，國內(nèi)關(guān)于修改《勞動合同法》的言論及爭論逐漸推向了，各類觀點(diǎn)的討論層見疊出，聚訟紛紜。其中，主要的否定意見集中體現(xiàn)在三個方面:一是，認(rèn)為現(xiàn)行的《勞動合同法》內(nèi)容過分傾向于勞動者，并未給予企業(yè)的部分利益以重視，導(dǎo)致中國勞動力市場比較枯燥，企業(yè)全要素生產(chǎn)率較低，這會直接對勞動者產(chǎn)生不良影響。二是，《勞動合同法》里面體現(xiàn)出的用工模式單一，都是標(biāo)準(zhǔn)工時，不能完全適用于所有的企業(yè)，這就導(dǎo)致部分企業(yè)成本增加，從而進(jìn)行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，造成的結(jié)果就是很多基層勞動者找不到工作。三是，對所有職工不一視同仁，在職職工被保護(hù)的過多，新員工及工作能力較低的勞動者則保護(hù)較少。針對上述問題?；诖?，本文中對《勞動合同法》修改展開具體的思考，并提出一定的建議。

一、《勞動合同法》修改基本原則

修改《勞動合同法》，將實(shí)施中不合理的地方通過完善內(nèi)容的形式進(jìn)行解決，從法律技術(shù)層面對《勞動合同法》的具體制度予以修改，在修改《勞動法》時要遵循一下原則:一是，實(shí)現(xiàn)勞動和資本的有效協(xié)調(diào)的原則。要明確勞動者所處的地位，他們屬于較弱勢的一方，在制定內(nèi)容時要多增加保護(hù)他們的內(nèi)容。同時，要靈活用工模式，使雙方能合作愉快。二是，實(shí)現(xiàn)勞動法的管制與自制相結(jié)合的原則。勞動法不能完全管制，還要留有很多自制的空間，勞動者可以通過集體勞動關(guān)系與用人單位的友好協(xié)商來進(jìn)行自我保護(hù)，平衡雙方間的利益。三是，實(shí)現(xiàn)彈性與勞動安全平衡的原則。要保證勞動安全，在此基礎(chǔ)上使勞動關(guān)系變得調(diào)節(jié)性更大，也就是說在保證勞動者勞動權(quán)的基礎(chǔ)上，增加勞動關(guān)系的彈性使其更符合經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展。

二、《勞動合同法》修改的幾點(diǎn)建議

在堅持前文提出的基本原則基礎(chǔ)上，我們要從客觀科學(xué)的角度看待《勞動合同法》的完善，在完善過程中必須要從事實(shí)客觀的角度出發(fā)，理性的對待《勞動合同法》中部分內(nèi)容的更改，在充分調(diào)研和多次論證后再對內(nèi)容進(jìn)行更改和完善。具體可從如下方面入手:

(一)高度重視增強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部靈活性

勞動力市場的靈活性有內(nèi)部和外部之分，招聘和解雇就屬于外部靈活性的內(nèi)容。而內(nèi)部靈活性是由于企業(yè)內(nèi)部發(fā)生變動而產(chǎn)生的改變，企業(yè)在發(fā)展過程中需要變化組織結(jié)構(gòu)，重新分配勞動者的工作時間和地點(diǎn)，也可能重新分配他們的工作崗位，使勞動者被更合理的使用，如調(diào)薪、調(diào)崗、調(diào)動等。這種根據(jù)情況進(jìn)行的實(shí)際管理屬于企業(yè)的微觀管理內(nèi)容，國家針對企業(yè)的微觀管理行為應(yīng)減少行政干預(yù)，比如放寬雙方達(dá)成一致后進(jìn)行合同變更的硬性規(guī)定，讓雙方可以采取多種多樣的變更形式，法律上認(rèn)可雙方實(shí)際達(dá)成一致的合法性等，建立符合企業(yè)實(shí)際發(fā)展需求的內(nèi)部流通機(jī)制。

(二)適當(dāng)放寬企業(yè)的解雇權(quán)利

《勞動合同法》中對于勞動者解雇方面的保護(hù)體現(xiàn)在規(guī)定了解雇條件、明確了解雇流程、解雇后對勞動者的補(bǔ)助等內(nèi)容。解雇保護(hù)可以保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，也能規(guī)范企業(yè)的相關(guān)行為，如果非得讓企業(yè)完全按照內(nèi)容實(shí)施就會增加企業(yè)的壓力，使企業(yè)人員無法充分合理使用。因此，建議在保護(hù)勞動者權(quán)益的基礎(chǔ)上，放寬企業(yè)的解雇權(quán)利，在法律完善過程中，使勞動者與企業(yè)的利益兼得。比如，可以放寬對雙方協(xié)商方面的限制，使企業(yè)在解雇過程中能更加自由，能根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況調(diào)整裁員條件和流程，是勞動力合理調(diào)整，實(shí)現(xiàn)勞動力的有效流動。

(三)合理地調(diào)整企業(yè)的違約賠償標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任

《勞動合同法》里面增加企業(yè)成本的內(nèi)容，主要體現(xiàn)在給予勞動者賠償金、二倍工資等，應(yīng)該適當(dāng)?shù)恼{(diào)整這些標(biāo)準(zhǔn)，以此來節(jié)約企業(yè)成本。可以縮小經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的內(nèi)容，如果企業(yè)與勞動者取得了良好協(xié)商可以免除;還可以詳細(xì)規(guī)定何種勞動期限才能有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，否則不予領(lǐng)取。合理制定需要給予勞動者賠償金的標(biāo)準(zhǔn)，同時設(shè)置最高賠償金額。對未簽勞動合同的單位根據(jù)情況給予從輕處罰，合理規(guī)定二倍工資內(nèi)容，表現(xiàn)出一定過失給予同等處罰的原則。另外，規(guī)范有關(guān)勞動的相關(guān)法律中關(guān)于賠償金、違約金、行政處罰等方面的內(nèi)容，使所有相關(guān)法律中的標(biāo)準(zhǔn)保持一致。

(四)保護(hù)勞動者利益、明確他們的義務(wù)

在我國，權(quán)利和義務(wù)具有一致性，沒有無義務(wù)的權(quán)利，在充分保護(hù)勞動者利益的同時也要明確他們的義務(wù)。比如，放寬勞動者與企業(yè)之間的協(xié)調(diào)自由，在培訓(xùn)費(fèi)的基礎(chǔ)上擴(kuò)大違約金范圍，使用人單位和勞動者都能遵守;完善辭職程序，突出勞動者需在辭職前進(jìn)行告知，并規(guī)定辭職損害企業(yè)利益時應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任;建立用人單位和勞動者的信用機(jī)制，將任何一方違反誠信行為都記錄在里面，在今后招聘和應(yīng)聘過程中雙方可以自由查詢，有效的約束雙方行為。

［參考文獻(xiàn)］

［1］涂永前．＜勞動合同法＞修改要達(dá)到勞資兩利［N］．社會科學(xué)報，2016－12－08(004)．

篇4

一、綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建標(biāo)準(zhǔn)

綜合監(jiān)管示范區(qū)是指在綜合監(jiān)管責(zé)任區(qū)的基礎(chǔ)上，通過集聚工商職能、集成監(jiān)管要素、集約資源配置，達(dá)到“職能綜合化、人員責(zé)任化、計劃科學(xué)化、過程精確化、痕跡檔案化、考核數(shù)字化”監(jiān)管目標(biāo)的示范性監(jiān)管區(qū)域。

鼓勵基層工商分局運(yùn)用信息化、標(biāo)準(zhǔn)化等現(xiàn)代化手段積極開展綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作，創(chuàng)新監(jiān)管手段。

（一）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)市場主體的證照管理工作按照《省工商行政管理系統(tǒng)證照管理規(guī)范》實(shí)施規(guī)范化管理。其中重點(diǎn)行業(yè)營業(yè)執(zhí)照持照率100%，亮照率100%；其它行業(yè)持照率95%以上，亮照率90%以上；未持照、亮照的處置率100%。無照經(jīng)營處置按照《工商系統(tǒng)無照經(jīng)營處置工作指導(dǎo)意見》進(jìn)行，在合理的時間內(nèi)做到處置率100%，處置留痕率100%。

（二）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)消費(fèi)者申投訴舉報處置率100%，達(dá)到訴轉(zhuǎn)案標(biāo)準(zhǔn)的處置移交率100%。上級部門監(jiān)測發(fā)現(xiàn)并通報的不合格商品下架率、處置率100%。

（三）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)的重點(diǎn)行業(yè)市場主體每年不少于一次實(shí)地巡查，商品交易市場的監(jiān)管按照信用分類監(jiān)管的要求巡查率達(dá)100%，其它行業(yè)的市場主體的檢查比例不低于30%；法律法規(guī)、《經(jīng)濟(jì)戶口管理辦法》要求或二版軟件中提示需實(shí)地檢查的市場主體巡查率達(dá)100%。

（四）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)建立食品經(jīng)營信用檔案，信用檔案建立率100%；經(jīng)營者培訓(xùn)教育100%；乳制品經(jīng)營戶、連鎖配送企業(yè)、食品批發(fā)企業(yè)、食品總經(jīng)銷（總）、大型商場（超市）實(shí)施電子溯源管理率100%，食品經(jīng)營者以留存可追溯進(jìn)貨票據(jù)等形式進(jìn)行進(jìn)貨查驗(yàn)率100%。

（五）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)商標(biāo)印制企業(yè)“六項(xiàng)制度”建立率100%，商標(biāo)印制違法行為的發(fā)現(xiàn)處置率100%；馳名、著名、知名商標(biāo)企業(yè)推行商標(biāo)管理規(guī)范，商標(biāo)管理制度建立率100%。

（六）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)戶外廣告登記規(guī)范，未登記戶外廣告處置率100%；經(jīng)工商部門登記的戶外廣告內(nèi)容合法率100%；經(jīng)登記的戶外廣告，登記證號規(guī)范標(biāo)注率100%。

（七）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)經(jīng)營農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料市場主體索票索證率100%，建立進(jìn)銷貨臺帳率100%，國家禁用農(nóng)資商品率0。

（八）綜合監(jiān)管示范區(qū)內(nèi)巡查監(jiān)管發(fā)現(xiàn)案源的處置移送率100%。

（九）其它工作標(biāo)準(zhǔn)：

1、示范區(qū)內(nèi)根據(jù)市場主體的實(shí)際變化于5個工作日內(nèi)及時認(rèn)領(lǐng)退還，市場主體的認(rèn)領(lǐng)準(zhǔn)確率100%，巡查監(jiān)管后的市場主體重?zé)狳c(diǎn)行業(yè)標(biāo)注準(zhǔn)確率100%。

2、示范區(qū)內(nèi)各類信息采集完整，錄入及時率100%、準(zhǔn)確率100%。

3、示范區(qū)內(nèi)監(jiān)督管理痕跡檔案保存率100%。

4、示范區(qū)內(nèi)責(zé)任人與經(jīng)營者、消費(fèi)者聯(lián)系渠道暢通，“監(jiān)管服務(wù)聯(lián)系牌”公示到位率100%。鼓勵有條件的示范區(qū)在社區(qū)、商場超市、校園周邊設(shè)立監(jiān)管聯(lián)系點(diǎn)（站），在顯著位置制作公示欄、提示欄、留言欄；鼓勵與公安、城管、稅務(wù)等部門聯(lián)合成立綜合管理辦公室，對示范區(qū)實(shí)施綜合管理。

5、完成上級交辦的其它監(jiān)管任務(wù)。

二、綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作職責(zé)

直屬分局綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作職責(zé)：

（一）在工商局綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作規(guī)劃和年度工作計劃框架下分別制定本單位綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作規(guī)劃和年度工作計劃；

（二）整合部署上級下達(dá)以及本級安排的各種突擊性的專項(xiàng)檢查任務(wù)；

（三）指導(dǎo)、督查和考核本單位綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作；

（四）提供示范區(qū)創(chuàng)建的相關(guān)設(shè)施和裝備保障；

（五）組織對綜合監(jiān)管責(zé)任區(qū)進(jìn)行初步驗(yàn)收工作，在驗(yàn)收合格的基礎(chǔ)上向工商局提交綜合監(jiān)管示范區(qū)驗(yàn)收申請；

（六）完成上級交辦的其他工作。

基層工商分局綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作職責(zé)：

（一）制定本單位綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建年度工作計劃；

（二）確定、劃分綜合監(jiān)管責(zé)任區(qū)，明確人員和崗位職責(zé)；

（三）組織開展綜合監(jiān)管工作；

（四）開展本單位創(chuàng)建督查，落實(shí)獎懲措施，確保綜合監(jiān)管各項(xiàng)目標(biāo)的完成；

（五）完成上級交辦的其他工作。

巡查監(jiān)管人員綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建職責(zé)：

（一）按照屬地管理的原則，在本責(zé)任區(qū)域內(nèi)開展綜合監(jiān)管工作；

（二）對照綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建工作規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)主動開展創(chuàng)建工作；

（三）做好各類信息的采集、歸類、報送、錄入和保存工作，根據(jù)需要建立健全綜合監(jiān)管檔案；

（四）宣傳工商行政管理法律、法規(guī)和有關(guān)政策；

（五）完成上級交辦的其他工作。

三、綜合監(jiān)管內(nèi)容

綜合監(jiān)管內(nèi)容主要包括九大類：主體資格類、信用監(jiān)管類、經(jīng)營自律類、商品質(zhì)量類、12315申投訴受理調(diào)解、行政調(diào)解類、交易競爭類、商標(biāo)、廣告、合同管理類、服務(wù)發(fā)展、行政指導(dǎo)類、協(xié)調(diào)配合類等工商行政管理職能工作。

（一）市場主體資格監(jiān)管

1、檢查市場主體是否登記注冊、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；是否按規(guī)定參加年檢或驗(yàn)照，是否亮照經(jīng)營；是否設(shè)立后超過六個月未開業(yè)或者自行停業(yè)連續(xù)六個月以上（非公司制企業(yè)為1年）。

2、檢查市場主體登記事項(xiàng)是否與實(shí)際一致：字號名稱是否規(guī)范、法定代表人（負(fù)責(zé)人）是否一致；經(jīng)營地址是否與登記一致（涉及一照多址、社區(qū)一照、市場一照的地址審查另行規(guī)定）；注冊資本的核實(shí)由各分局結(jié)合年檢驗(yàn)照工作統(tǒng)一開展，日常巡查中對未接到注冊資本不實(shí)投訴、舉報或交辦的市場主體可以不單獨(dú)核查；通過現(xiàn)場檢查的方式核實(shí)經(jīng)營項(xiàng)目是否超出核準(zhǔn)登記范圍。

3、根據(jù)上級監(jiān)管部門的部署，開展內(nèi)外資企業(yè)分期出資的監(jiān)管工作。

4、根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)確定的職能范圍和省局重點(diǎn)行業(yè)檢查要求進(jìn)行危險化學(xué)品、流通領(lǐng)域食品銷售、商標(biāo)印制、廣告經(jīng)營、農(nóng)資、市場、直銷等重點(diǎn)行業(yè)的檢查。重要檢查內(nèi)容必要時可在檢查表簡述欄中補(bǔ)充說明。

5、完成上級交辦的其它日常監(jiān)督管理工作。

（二）市場主體信用監(jiān)管

1、按照《企業(yè)登記管理警示制度》的要求對市場主體實(shí)施警示管理：對檢查中發(fā)現(xiàn)需要限期改正的、已停止經(jīng)營的或查無下落的企業(yè)，應(yīng)將檢查結(jié)果錄入經(jīng)濟(jì)戶口管理信息系統(tǒng)，生成警示；警示事由已改正或消除的，檢查人員根據(jù)權(quán)限應(yīng)當(dāng)及時解除或提請相關(guān)部門解除警示；對相關(guān)警示企業(yè)履行實(shí)地檢查職責(zé)；根據(jù)實(shí)際需要對被警示的市場主體實(shí)施信用分類監(jiān)管。

2、按照《關(guān)于建立商品交易市場信用分類監(jiān)管制度的指導(dǎo)意見》的要求對示范區(qū)內(nèi)商品交易市場實(shí)施信用分類監(jiān)管。

3、開展“重合同、守信用”認(rèn)定活動。

（三）教育引導(dǎo)市場主體加強(qiáng)自律，指導(dǎo)有關(guān)經(jīng)營戶建立健全商品溯源機(jī)制。

（四）根據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》、《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》等法律法規(guī)，按照上級工商部門制定的產(chǎn)品監(jiān)測計劃和實(shí)際需要，認(rèn)真組織、實(shí)施流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)督。

（五）受理處置12315申投訴。

受理調(diào)解《工商系統(tǒng)行政調(diào)解暫行辦法》中委托范圍內(nèi)的消費(fèi)爭議、合同爭議、商標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償爭議等應(yīng)當(dāng)由工商行政管理機(jī)關(guān)調(diào)解的爭議。

（六）對巡查監(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)的屬于《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》確定的職責(zé)范圍內(nèi)和上級委托授權(quán)范圍內(nèi)的違法行為，及時依照工商行政管理法律法規(guī)進(jìn)行處置。

對適用簡易程序的案件可以當(dāng)場查處，需要內(nèi)部移交的案件線索及時辦理移交手續(xù)移交給專業(yè)執(zhí)法機(jī)構(gòu)并做好配合協(xié)同工作。

對發(fā)現(xiàn)的市場主體違法行為屬于其他行政機(jī)關(guān)管轄的，應(yīng)當(dāng)及時上報。

對上述兩種情況，巡查人員要依法在職責(zé)范圍內(nèi)采取有效監(jiān)管措施并做好定期回查工作，不得以移交或上報的形式推諉、轉(zhuǎn)移監(jiān)管責(zé)任。

（七）根據(jù)工商行政管理職能，做好商標(biāo)、廣告、合同管理工作。

（八）運(yùn)用主體準(zhǔn)入、商標(biāo)廣告發(fā)展、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、信用評價、動產(chǎn)抵押、商標(biāo)權(quán)、股權(quán)質(zhì)押等工商職能服務(wù)市場主體發(fā)展。

監(jiān)督管理人員應(yīng)當(dāng)按照《關(guān)于全面實(shí)施行政指導(dǎo)工作的指導(dǎo)意見》和行政指導(dǎo)十個分類實(shí)施方案的要求，綜合運(yùn)用注冊登記、商標(biāo)廣告管理、“重合同、守信用企業(yè)”認(rèn)定等工商行政管理職能，引導(dǎo)各類市場主體知法、守法，防范創(chuàng)業(yè)準(zhǔn)入、交易、競爭和退出過程中的法律風(fēng)險、信用風(fēng)險，提高企業(yè)遵紀(jì)守法、依法經(jīng)營的自覺性。

（九）與相關(guān)部門建立協(xié)調(diào)聯(lián)系工作機(jī)制，相互配合做好綜合監(jiān)管工作。

四、綜合監(jiān)管工作流程和形式

綜合監(jiān)管示范區(qū)監(jiān)管的流程：

（一）健全經(jīng)濟(jì)戶口。根據(jù)登記信息的變化及時認(rèn)領(lǐng)和退還綜合監(jiān)管責(zé)任區(qū)內(nèi)的市場主體。

（二）制定檢查計劃。按照經(jīng)濟(jì)戶口分類監(jiān)管要求、年度綜合監(jiān)管計劃、專項(xiàng)整治要求并結(jié)合本階段工作實(shí)際制定出具體的檢查計劃。重點(diǎn)明確檢查對象、內(nèi)容、要求以及檢查結(jié)果的處置等相關(guān)檢查要素。

（三）實(shí)施監(jiān)督檢查。綜合監(jiān)管的檢查方式分為書面檢查、實(shí)地檢查、商品檢驗(yàn)、監(jiān)測檢查。

（四）錄入監(jiān)管信息。責(zé)任區(qū)監(jiān)管人員對巡查監(jiān)管結(jié)果和巡查中采集到的市場主體各類信息進(jìn)行分類整理，將有關(guān)信息及時錄入經(jīng)濟(jì)戶口管理信息系統(tǒng)。

（五）歸檔監(jiān)管痕跡。對監(jiān)督管理過程中的文書檔案、音像資料等痕跡材料進(jìn)行整理，按照規(guī)范進(jìn)行歸檔保存。

（六）總結(jié)監(jiān)管成果。對監(jiān)督管理過程進(jìn)行分析、研究，總結(jié)綜合監(jiān)管示范區(qū)創(chuàng)建的成果。

綜合監(jiān)管示范區(qū)監(jiān)管的形式：

（一）日常巡查。指有計劃分批次按序時的對示范區(qū)內(nèi)市場主體進(jìn)行巡查，動態(tài)掌握市場主體基本情況。日常巡查主要適用于：主體資格類、經(jīng)營自律類、商標(biāo)、廣告、合同管理類、服務(wù)發(fā)展、行政指導(dǎo)類。巡查方式主要為書面檢查和實(shí)地檢查為主。檢查時應(yīng)攜帶與日常巡查相關(guān)的資料、法律文書，必要的錄像與勘察工具。

（二）定向監(jiān)管。指以研判輿情分析、違法違規(guī)行為發(fā)生規(guī)律、專項(xiàng)整治的內(nèi)容、時間和區(qū)域等要素特征為基礎(chǔ)而作出的對特定市場主體進(jìn)行的預(yù)先檢查。定向監(jiān)管主要適用于：商品質(zhì)量類、經(jīng)營自律類、交易競爭類、12315申投訴受理調(diào)解、行政調(diào)解類。巡查方式主要以實(shí)地檢查、商品檢驗(yàn)和監(jiān)測檢查為主。檢查時應(yīng)選準(zhǔn)檢查對象，明確檢點(diǎn)，制訂檢查計劃，錄入相關(guān)信息，制訂處置預(yù)案，健全監(jiān)管制度。

篇5

關(guān)鍵詞：公務(wù)卡 不良信息

一、不良信息簡述

不良信息，是指對信息主體信用狀況構(gòu)成負(fù)面影響的下列信息：信息主體在借貸、賒購、擔(dān)保、租賃、保險、使用信用卡等活動中未按照合同履行義務(wù)的信息，對信息主體的行政處罰信息，人民法院判決或者裁定信息主體履行義務(wù)以及強(qiáng)制執(zhí)行的信息，以及國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他不良信息。

通常情況下，未按照合同規(guī)定按時履行還款義務(wù)就會產(chǎn)生不良信息，比如未按時償還銀行貸款和利息、未按時償還信用卡最低還款額均會產(chǎn)生不良信息。當(dāng)前，個人信用報告上展示的不良信息已經(jīng)成為衡量個人信用狀況的重要依據(jù)，不良信息會給個人申請銀行貸款、申請信用卡帶來諸多不利影響。

二、公務(wù)卡結(jié)算導(dǎo)致不良信息對個人的不利影響

2012年，我國開始全面推行公務(wù)卡制度，不斷提高公務(wù)卡在公務(wù)結(jié)算中的比例，公務(wù)卡已經(jīng)逐漸成為了機(jī)關(guān)事業(yè)單位公務(wù)結(jié)算的重要工具。但公務(wù)卡結(jié)算導(dǎo)致的不良信息對個人有著諸多不利影響。

（一）不良信息導(dǎo)致公務(wù)卡辦理陷入兩難境地。個人信用報告展示了過往的信貸記錄，對個人信用狀況能作出有效判斷，利于商業(yè)銀行防范信用風(fēng)險，是信貸決策的重要依據(jù)。商業(yè)銀行在發(fā)放信用卡之前，都會查詢申請人的個人信用報告，其信用狀況是商業(yè)銀行是否發(fā)放信用卡的重要參考依據(jù)。預(yù)算單位工作人員因個人信用報告出現(xiàn)不良信息而被商業(yè)銀行拒絕發(fā)放公務(wù)卡的現(xiàn)象時常發(fā)生。根據(jù)相關(guān)要求，按規(guī)定使用公務(wù)卡結(jié)算的，原則上不再用現(xiàn)金結(jié)算。所以因不良信息未能辦理公務(wù)卡，公務(wù)支出又不能使用現(xiàn)金結(jié)算的工作人員將面臨公務(wù)結(jié)算的兩難境地。

（二）公務(wù)卡結(jié)算導(dǎo)致不良信息責(zé)任不明給個人帶來不利影響。當(dāng)前，信用卡已經(jīng)成為了廣大公眾實(shí)現(xiàn)支付功能的重要工具，越來越多的人已經(jīng)習(xí)慣用信用卡購物。因不良信息而導(dǎo)致貸款買房被拒、貸款買車被拒及信用卡申請被拒的現(xiàn)象成不斷增長趨勢。所以，信用記錄日益引起了普通公眾的重視。根據(jù)《中央預(yù)算單位公務(wù)卡管理暫行辦法》的規(guī)定，持卡人使用公務(wù)卡消費(fèi)結(jié)算的各項(xiàng)公務(wù)支出因持卡人所在單位報銷不及時對個人資信影響的責(zé)任，由單位承擔(dān)。雖然有了明確的法規(guī)條款，由單位造成個人不良信息的責(zé)任由單位承擔(dān)，但在當(dāng)前的情況下卻缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。公務(wù)卡只要有逾期還款的行為發(fā)生，均會計入個人信用報告，且此類不良信息不屬于異議處理的范圍，不能通過異議處理程序刪除，會如實(shí)在持卡人信用報告上展示。在法律不規(guī)范的情況下，單位應(yīng)該承擔(dān)的逾期還款責(zé)任實(shí)質(zhì)上只能由個人承擔(dān)，這給個人的信用狀況產(chǎn)生很大隱患。

（三）報銷不及時容易導(dǎo)致不良信息影響個人資信。公務(wù)卡的免息期最短為18天，最長時間為50天。根據(jù)《中央預(yù)算單位公務(wù)卡管理暫行辦法》的規(guī)定，確因工作需要，持卡人不能在規(guī)定的免息期內(nèi)辦理報銷手續(xù)的，可由持卡人或其所在單位相關(guān)人員辦理相關(guān)借款手續(xù)，經(jīng)財務(wù)部門審核批準(zhǔn)，于免息期內(nèi)將資金轉(zhuǎn)入公務(wù)卡，而后補(bǔ)辦報銷手續(xù)。雖然明確了未能在免息期報銷的程序，但在實(shí)際工作中，各預(yù)算單位在報銷和借款的程序上有很大差異，部分單位報銷和借款手續(xù)繁瑣、持續(xù)時間長，極易出現(xiàn)未按期還款現(xiàn)象，從而導(dǎo)致個人不良信息的出現(xiàn)。有預(yù)算單位工作人員表示，公務(wù)卡必須在免息期內(nèi)還清公務(wù)支出款項(xiàng)，否則會出現(xiàn)不良信息。由于目前報銷手續(xù)繁瑣，公務(wù)消費(fèi)報銷時間很容易超過時限。因此，報銷手續(xù)繁瑣導(dǎo)致未及時還款，容易出現(xiàn)不良信息，這給持卡人帶來了很大的信用風(fēng)險。

三、政策建議

2012年我國全面推行公務(wù)卡制度，為使公務(wù)卡全面推廣，充分發(fā)揮公務(wù)卡的作用，可以從以下幾方面化解公務(wù)卡結(jié)算導(dǎo)致不良信息給個人帶來不利影響。

（一）預(yù)算單位要加強(qiáng)與銀行溝通協(xié)調(diào)，完善公務(wù)卡辦理制度。公務(wù)卡是具有透支功能的信用卡，其與普通的信用卡并無差異。對于申請公務(wù)卡的個人，商業(yè)銀行會要求其提供身份證、收入證明等資料，還會查詢申請人的個人信用報告。倘若申請人的個人信用報告中展示有不良信息，商業(yè)銀行將有可能拒絕發(fā)放公務(wù)卡。部分預(yù)算單位工作人員表示，因信用報告上有不良信息，申請公務(wù)卡遭到了銀行拒絕。因此，對于有不良信息又需要進(jìn)行公務(wù)結(jié)算的工作人員，不辦理現(xiàn)金結(jié)算又沒有公務(wù)卡，將嚴(yán)重影響正常公務(wù)活動的結(jié)算。所以，預(yù)算單位應(yīng)該加強(qiáng)與商業(yè)銀行的協(xié)調(diào)與合作，完善相關(guān)公務(wù)卡發(fā)放制度，解決有不良信息且需要進(jìn)行公務(wù)結(jié)算的工作人員辦理公務(wù)卡的難題。

（二）預(yù)算單位要簡化報銷程序，關(guān)愛持卡人信用記錄。公務(wù)卡的免息期通常為18---50天，有明確的還款日期，超過日期還款均屬于違約行為，其記錄會在持卡人個人信用報告上以不良信息展示。所以，因公務(wù)原因未能及時報銷的個人需加強(qiáng)與單位財務(wù)部門溝通，及時將資金轉(zhuǎn)入公務(wù)卡，確保透支款項(xiàng)在還款日期之前完成支付。預(yù)算單位應(yīng)該提高愛護(hù)持卡人信用記錄的重視程度，制定相應(yīng)制度，簡化報銷程序，及時辦理還款手續(xù)，加強(qiáng)對持卡人信用記錄的關(guān)愛。

篇6

論文摘要：目的探索我國建立和完善藥品市場信用制度的可行性。方法通過對我國藥品市場信用制度缺失狀況進(jìn)行分析，從上位法、現(xiàn)有規(guī)定的操作性、信息記錄和信用評價指標(biāo)等方面闡述我國藥品市場中信用法律制度建立所遇到的問題，借鑒國外藥品市場信用制度的成功經(jīng)驗(yàn)。結(jié)果必須盡快建立和完善藥品市場經(jīng)濟(jì)信用法律制度。結(jié)論設(shè)立懲罰失信行為的法律規(guī)范，提高失信者失信成本；設(shè)立采集和使用信用信息的法律規(guī)范，提高社會信用信息對稱程度；及時修訂法律法規(guī)，解決企業(yè)信用體系的法律框架問題；建立和完善公示制度，設(shè)立信用評估的統(tǒng)一規(guī)范，增強(qiáng)信用評估結(jié)果可信度。

完善市場經(jīng)濟(jì)，加強(qiáng)市場經(jīng)濟(jì)的法治化，一直是發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的根本。但是，就現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)而言，完善的市場經(jīng)濟(jì)更應(yīng)該是一種基于信用機(jī)制的經(jīng)濟(jì)體制。對此，我國的民商法律有明確的表述，如《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則?！镀睋?jù)法》第10條規(guī)定，票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

《合同法》第6條亦規(guī)定，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則?？梢哉f，與信用相關(guān)的法則滲透了我國整個調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)活動的法律規(guī)范。我國藥品市場已初具規(guī)模，在供銷鏈鏈接、競爭機(jī)制、價格形成與管理、品質(zhì)保證、廣告管理等諸方面雖取得一定的成績，但在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時期，制售假劣藥品行為和違法經(jīng)營等行為屢禁不止，即使進(jìn)行突擊大檢查或“嚴(yán)打”等手段，在地方保護(hù)主義等防護(hù)傘下也只是治標(biāo)的辦法，可以說，醫(yī)藥市場依舊面臨著嚴(yán)重的信用缺失問題。

1我國醫(yī)藥市場主體信用缺失現(xiàn)狀

1．1廣義藥品市場的主體信用缺失

廣義的藥品市場主體信用，是指藥品市場的主體(包括藥品研發(fā)、生產(chǎn)、經(jīng)營和使用的企事業(yè)單位)在微觀經(jīng)濟(jì)活動中，以誠實(shí)守信的態(tài)度開展經(jīng)營活動，遵守契約關(guān)系規(guī)則，合理追求利潤最大化的意志與能力。它包括很多方面的信用，諸如財務(wù)信用、合同信用、借貸信用等等?，F(xiàn)今廣義上的藥品市場主體信用缺失主要表現(xiàn)在：市場交易行為主體之間嚴(yán)重缺乏信任；合同信譽(yù)遭到嚴(yán)重破壞，債務(wù)糾紛不斷；市場交易行為的失信。

1．2狹義的藥品市場主體信用缺失

狹義的藥品市場主體信用是指藥品市場的主體在研發(fā)、生產(chǎn)、經(jīng)營和使用等過程中，為保證藥品的安全、有效而遵守藥品監(jiān)督管理部門制訂的各項(xiàng)法律、法規(guī)以及有關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)內(nèi)部質(zhì)量管理規(guī)范的意志和能力，并因此取得社會信任的程度j。現(xiàn)今狹義上的藥品市場主體信用缺失主要表現(xiàn)在：市場主體在設(shè)立過程中存在不規(guī)范行為，內(nèi)部制度不健全；市場經(jīng)濟(jì)秩序混亂；在藥品研制環(huán)節(jié)，研制不規(guī)范、資料造假等違規(guī)行為時有發(fā)生；在藥品生產(chǎn)環(huán)節(jié)，企業(yè)經(jīng)營者的責(zé)任意識、質(zhì)量意識和守法經(jīng)營意識淡漠，忽視質(zhì)量管理，把產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)設(shè)備、管理制度等作為應(yīng)付檢查的擺設(shè)；在藥品經(jīng)營環(huán)節(jié)，經(jīng)營企業(yè)過多過亂、層層加價，出租柜臺、掛靠經(jīng)營、虛假廣告、非法市場等不法經(jīng)營行為屢禁不止；在藥品使用環(huán)節(jié)，降低質(zhì)量要求或者從非法渠道采購藥品的問題在基層和農(nóng)村仍然存在，不合理用藥現(xiàn)象較多；不正當(dāng)競爭屢禁不止。

2針對當(dāng)前法律環(huán)境，我國藥品市場中信用法律制度的建立所遇問題

2．1上位法的缺失

近期，全國不少地區(qū)紛紛著手重建社會信用。但是從各地建設(shè)社會信用體系的試點(diǎn)情況來看，推進(jìn)社會信用制度建設(shè)的最大障礙是法律障礙，因?yàn)槟壳霸谖覈袥]有一部國家法律涉及到社會信用體系的基本構(gòu)架與實(shí)施細(xì)則。

在藥品市場信用方面，盡管國家食品藥品監(jiān)督管理局于2004年9月出臺了《藥品安全信用分類管理暫行規(guī)定》(后文簡稱暫行規(guī)定)，此規(guī)定對信用信息檔案的建立和交流、信用等級的定義與分化、企業(yè)信用的激勵與懲戒及其監(jiān)督管理四個方面做了詳細(xì)的要求，是對企業(yè)信用的征信和信用評價的有效嘗試，但在實(shí)際操作過程中，因缺乏上位法的支撐，往往規(guī)定中所要求的款項(xiàng)不能實(shí)行或不能達(dá)到立法本意。如對失信企業(yè)的信息披露，因現(xiàn)行法律只限定了誠實(shí)守信的原則，而《行政處罰法》、《行政許可法》及《藥品管理法》都沒有明確規(guī)定信息披露的對象，是否可以對公眾公布，為避免對外公布企業(yè)信息的行政訴訟，藥監(jiān)執(zhí)法部門只能在系統(tǒng)內(nèi)披露企業(yè)失信信息，從而導(dǎo)致了企業(yè)失信成本過低。

2，2現(xiàn)有規(guī)定的操作性不強(qiáng)

除了上述《暫行規(guī)定》在信息披露方面的難點(diǎn)外，《暫行規(guī)定》在實(shí)際操作中也存在懲戒和激勵的措施過少過輕的問題。一些懲戒措施對企業(yè)的失信行為懲罰過輕，同時對企業(yè)守信行為的激勵過少，從而既起不到對企業(yè)失信的懲罰作用也激勵不了企業(yè)自動守信。

2．3信息記錄不完全，缺乏統(tǒng)一的信用評價指標(biāo)

因《暫行規(guī)定》對信用檔案中應(yīng)涵蓋哪些內(nèi)容也沒有統(tǒng)一的說法，其中第六條、第七條分別規(guī)定了信用檔案應(yīng)該包括和不應(yīng)包括的內(nèi)容，但規(guī)定中限定檔案內(nèi)容不包括藥品、醫(yī)療器械監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章和各項(xiàng)政策調(diào)整范圍之外的行為，其具體是什么并未明確，所以造成各地的藥品企業(yè)信用檔案內(nèi)容不一、信息記錄也不完整。同時，由于缺乏統(tǒng)一的信用評價指標(biāo)，各地對《暫行規(guī)定》中信用評價原則的理解不同，實(shí)際操作中掌握的尺度也不一樣，往往只有定性的指標(biāo)，缺乏一個定量的指標(biāo)。

3國外設(shè)立的有關(guān)信用的法律制度及其特點(diǎn)

歐美發(fā)達(dá)國家的信用市場經(jīng)過數(shù)百年的培育和發(fā)展，形成了比較完善的信用體系和管理機(jī)制。一方面，通過長期的市場競爭和交易制度的完善，培育起了“講信譽(yù)者生存、不講信譽(yù)者淘汰”的良好信譽(yù)機(jī)制和信用環(huán)境。另一方面，這些國家大多都以立法的形式保證了信息披露公平、公正和迅捷，并通過完善非政府的市場信息披露和社會信用評級體系，進(jìn)一步增強(qiáng)了市場的公開和透明，最大限度地降低了信用交易雙方的信息不對稱，使授信方能夠更加準(zhǔn)確地掌握受信企業(yè)的信譽(yù)、信用狀況，以較低的成本和較高的準(zhǔn)確性甄別出不同信譽(yù)價值的企業(yè)類型，實(shí)現(xiàn)了信用市場中唯一穩(wěn)定的博弈均衡(授信，守約)J。上述2個方面使信用市場中的違約率大大降低，同時也使授信方判斷的受信企業(yè)違約概率維持在較低的水平上，從而形成提供信譽(yù)資源與信用資源的激勵和有效供給。

3．1國外信用管理的立法簡述

在世界上信用管理相關(guān)法律比較健全的國家基本上都是發(fā)達(dá)國家，因?yàn)橹挥惺袌錾闲庞媒?jīng)濟(jì)成分相當(dāng)大時各類信用管理服務(wù)才出現(xiàn)，才需要信用管理相關(guān)的基礎(chǔ)法律來維持市場規(guī)則，只有信用管理專業(yè)法律健全的國家，才能上升為征信國家。

美國在信用管理上的相關(guān)法律、法規(guī)目前已有l(wèi)7部，涉及信息采集、加工、傳播、使用等各個主要環(huán)節(jié)，《公平信用報告法》是其核心法律。1995年10月，歐洲會議通過了歐盟的《個人數(shù)據(jù)保護(hù)綱領(lǐng)》，這是歐盟在信用領(lǐng)域的第一個公共法律。與美國不同的是歐盟建立資信評估體系是以政府為主導(dǎo)，而美國建立市場評估體系是以市場為主導(dǎo)。

在亞洲，有消費(fèi)者信用管理專業(yè)法律的國家和地區(qū)包括13本、韓國、臺灣、香港。

3．2國外信用管理法律的特點(diǎn)

3．2．1有關(guān)信用管理的法律規(guī)范比較完善從整體上了解，發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家有著比較完善的法律規(guī)范，所有現(xiàn)行的信用管理法律基本都包括信息的采集、加工、傳播及使用等環(huán)節(jié)，并且整個法律體系不僅包括對個人信用體系的規(guī)制也包括對企業(yè)及政府信用體系的規(guī)制。

(1)有著市場化程度較高的信息中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，使得政府不必親自參與信用信息的收集和評價，專業(yè)化的中介機(jī)構(gòu)可為其提供信用信息，在信用信息收集、加工和傳遞方面更有效率同時也減少了政府成本。(2)法律對提供信用信息的中介機(jī)構(gòu)也有較多完備的規(guī)制，使得中介機(jī)構(gòu)能提供有效信息。(3)建立了信息公開的法律制度，如1966年頒布的《信息公開法》和1976年頒布的《陽光下的聯(lián)邦政府法》使得許多案件調(diào)查過程和方式都及時傳遞給公眾和企事業(yè)單位，保障和增強(qiáng)了政府的信用度。

3．2．2致力于維護(hù)市場公平競爭從外國信用管理專業(yè)法律的立法角度看，主要通過以下原則來維護(hù)市場公平競爭：(1)消除信用交易中的信息不對稱影響的原則。(2)金融機(jī)構(gòu)平等和正當(dāng)經(jīng)營的原則。(3)控制信用工具發(fā)行的原則。(4)強(qiáng)制性開放征信數(shù)據(jù)原則。(5)指導(dǎo)征信機(jī)構(gòu)的工作方式，并使其提供真實(shí)信息的原則。除法律外，美國政府還出臺了一些信用管理有關(guān)的規(guī)則，最著名的有“統(tǒng)一消費(fèi)者信用準(zhǔn)則”和“統(tǒng)一商業(yè)準(zhǔn)則”。(6)法律系統(tǒng)配套，具有相容性。

3．2．3具有保證信用法律體系正常運(yùn)轉(zhuǎn)的獎懲機(jī)制為使得信用管理法律有效的執(zhí)行，發(fā)達(dá)國家都有各自保證信用法律正常運(yùn)轉(zhuǎn)的獎懲機(jī)制。

4建立和完善藥品市場信用法律制度的探索

4．1對廣義藥品市場的主體信用缺失規(guī)制的建議

4．1．1設(shè)立懲罰失信行為的法律規(guī)范，提高失信者失信成本現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，信用不僅僅是一個道德范疇，更是一個經(jīng)濟(jì)范疇。因此，信用問題就不僅僅是一個道德問題，也是一個經(jīng)濟(jì)問題、法律問題。法律與道德應(yīng)當(dāng)相輔相成，相互促進(jìn)，如果法律無所作為，道德也是蒼白無力的。假、冒、偽、劣產(chǎn)品充斥市場，合同違約、商業(yè)欺詐隨處可見，三角債、拖欠款和銀行不良債權(quán)反復(fù)出現(xiàn)。造成上述信用危機(jī)的原因有很多，但主要的是法律缺乏有效的失信懲處機(jī)制，加上執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究，就使得法律規(guī)范力和強(qiáng)制力居然成為對市場交易中的失信行為毫無辦法的軟約束。

我國的《民法通則》、《合同法》和《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定了誠實(shí)信用原則，作為民事行為的指導(dǎo)性原則。但在司法實(shí)踐中，上述法律都沒有可操作性的條款，針對性也不強(qiáng)，對于個人失信行為沒有明確規(guī)定懲罰力度和方式。這種信用法律制度的真空狀態(tài)，使失信者的失信行為不僅得不到應(yīng)有的懲罰，而且客觀上降低了失信者的失信成本，對失信者的失信行為實(shí)際上是一種鼓勵。低微的“失信成本”顯然不足以起到懲前毖后的作用。

4．1．2設(shè)立采集和使用信用信息的法律規(guī)范，提高社會信用信息對稱程度目前，我國的經(jīng)濟(jì)體制正處于由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)的過渡階段，資信服務(wù)行業(yè)也還在建立過程之中。只有對信用信息的來源和取得方式，對信用信息的采集和使用作出明確的法律規(guī)定，才能確保信用信息的完全和對稱。事實(shí)上，當(dāng)前我國信用信息的采集和使用并沒有法律依據(jù)。由于信用信息的相對封閉和分散，或者對信用信息的采集和共享缺乏相關(guān)的法律限制，都可能造成市場主體信用信息不完全或不對稱。而信用信息不完全或不對稱的直接后果就是不公平使用信用信息，從而造成信用混亂。

4．2對狹義的藥品市場主體信用缺失規(guī)制的建議

篇7

盡職調(diào)查報告怎樣寫?盡職調(diào)查已經(jīng)成為公司并購中的基本流程之一,世界各地的公司并購中都踐行著盡職調(diào)查。下面就讓小編帶你去看看企業(yè)公司盡職調(diào)查報告范文5篇，希望能幫助到大家!

盡職調(diào)查報告1有限公司：

上海市匯盛律師事務(wù)所接受貴司委托，指派中國執(zhí)業(yè)律師____、____對某有限公司(以下簡稱“w公司”)進(jìn)行了盡職調(diào)查。

在與貴司的多輪磋商中，我們和貴司確定了本次盡職調(diào)查的工作范圍，并以《委托合同書》的形式確定下來(詳見附件一：盡職調(diào)查范圍)。

根據(jù)本案的工作范圍，本次盡職調(diào)查工作采用認(rèn)真閱讀w公司提供的文件(詳見附件二：w提供文件目錄)，進(jìn)行書面審查;與w公司相關(guān)負(fù)責(zé)人談話、向中國工商行政管理局調(diào)取資料等方式，在提供本盡職調(diào)查報告的同時，我們得到的承諾為：

1、w公司提交給我們的文件上的所有簽名、印鑒和公章都是真實(shí)的;提交給我們的所有文件的原件都是被認(rèn)可的和完整的;并且所有的復(fù)印件與原件是一致的;

2、我們審查的文件中所有的事實(shí)陳述都是真實(shí)的、正確的;

3、接受我們談話的相關(guān)負(fù)責(zé)人陳述的內(nèi)容沒有任何虛假和遺漏的，是客觀、真實(shí)的;

4、w公司沒有未披露的對外抵押、保證等擔(dān)保行為;

5、同時，我們沒有得到任何暗示表明以上承諾是不合法的。

基于以上的承諾和我們采集到的資料與信息，根據(jù)現(xiàn)行有效的中國法律、法規(guī)以及政策，根據(jù)w公司提供的文件，根據(jù)我們指派律師的工作經(jīng)驗(yàn)，我們作出以下盡職調(diào)查報告內(nèi)容：

一、w公司基本情況

1、基本信息(略)

2、w公司歷次變更情況(略)

(詳情見附件三：w公司變更詳細(xì))

3、w公司實(shí)際控制人(略)

二、w公司隱名投資風(fēng)險

外國人某某通過中國自然人投資于w公司的行為屬于隱名投資行為。外國人某某為“隱名股東”，中國自然人、為“顯名股東”。

1、中國法律及司法實(shí)踐對于隱名投資的規(guī)定

根據(jù)中國法律及司法實(shí)踐，一個隱名投資行為如想得到法律的認(rèn)可，必需具備以下條件：

(1)隱名股東必需實(shí)際出資。 具體體現(xiàn)為，隱名股東有證據(jù)證明顯名股東投資于公司的財產(chǎn)屬于隱名股東所有;

(2)公司半數(shù)以上其他股東明知。這里的以上包括半數(shù);

(3)隱名股東以實(shí)際股東身份行使權(quán)利且被公司認(rèn)可。這里的以股東身份行使權(quán)利得并被公司認(rèn)可，既可以表現(xiàn)為隱名股東實(shí)際上擔(dān)任了執(zhí)行職務(wù)的董事，實(shí)際行使了管理職能;公司股東名冊等法律文件記載了隱名股東的實(shí)際股東身份，亦可以表現(xiàn)為顯名股東的決策均得到了隱名股東的同意或認(rèn)可等。

(4)不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。例如，外國投資者采用隱名投資的方式規(guī)避市場準(zhǔn)入的行為則亦違反了中國法律的強(qiáng)制性規(guī)定。

2、中國法律對于外商投資行業(yè)的準(zhǔn)入規(guī)定

根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》以及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，中國對于外商投資的行業(yè)分為鼓勵類、允許類、限制類和禁止類。

貿(mào)易類外商投資企業(yè)因?yàn)閷儆谥袊?guī)定的逐步開放的產(chǎn)業(yè)，而被納入“限制類”進(jìn)行特別管理。

3、w公司隱名投資的法律風(fēng)險

(1)中國法律確定股東身份應(yīng)當(dāng)經(jīng)過登記程序，這里所說的登記是指登記于中國工商行政管理機(jī)關(guān)，沒有經(jīng)過登記的，不能對抗不知道隱名投資行為的第三人。也就是說，目前外國人某某并非是經(jīng)過中國相關(guān)政府部門登記過的股東，登記過的股東是中國自然人、;

(2)中國自然人、具有實(shí)際支配w公司股權(quán)的權(quán)利，如果顯名股東不經(jīng)隱名股東的同意即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，將造成隱名股東的投資失敗;

(3)當(dāng)顯名股東個人負(fù)有大額債務(wù)而不能清償時，他們的債權(quán)人可能會要求獲得w公司股份，從而影響隱名股東的利益;

(4)中國目前并無對于隱名投資的現(xiàn)行有效法律保護(hù)。在司法實(shí)踐中，一般認(rèn)為：外商隱名投資于限制類和禁止類行業(yè)的，法院會判決這種隱名投資行為無效，真正的股東為顯名投資者，隱名股東(外商)與顯名股東(中國自然人法人)的出資形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系;w公司目前的主要經(jīng)營范圍為限制類，因此外國人某某的隱名投資行為，一旦與顯名股東發(fā)生爭議，法院將會判決外國人某某的隱名投資行為無效，外國人某某將失去對w公司的控制權(quán);

(5)根據(jù)我們處理類似案例的經(jīng)驗(yàn)，外商利用中國人進(jìn)行隱名投資，初始時一般合作良好，但是當(dāng)公司做大做強(qiáng)并產(chǎn)生較大利潤時，顯名股東(中國自然人或法人)常常會向隱名股東(外商)提出種種要求，從而產(chǎn)生爭議。

三、關(guān)于w公司的經(jīng)營范圍

本次盡職調(diào)查的目標(biāo)是為實(shí)現(xiàn)對w公司的并購、增資，增資之后，w公司將變更為外商投資企業(yè)。由于中國對外商投資企業(yè)投資和行業(yè)實(shí)行準(zhǔn)入制，因此w公司一些經(jīng)營范圍難以保留。

根據(jù)中國法律的規(guī)定以及我們的經(jīng)驗(yàn)，變更后的w公司的經(jīng)營范圍將表述為：從事。。。。。。等食品的進(jìn)出口業(yè)務(wù)，國內(nèi)批發(fā)及相關(guān)配套業(yè)務(wù)。

四、w公司的財務(wù)會計制度

1、概述

w公司會計核算方面原則上執(zhí)行中國現(xiàn)行的《小企業(yè)會計制度》，但未根據(jù)該項(xiàng)制度的有關(guān)規(guī)定，制定適合本公司具體情況的公司會計核算制度;會計核算制度是中國法律強(qiáng)制性要求建議的制度，而財務(wù)管理規(guī)定是一種內(nèi)控制度或稱管理制度。

由于w公司沒有具體適合公司實(shí)際情況的公司會計核算制度，相關(guān)會計政策無法確定(目前實(shí)際由財務(wù)人員根據(jù)經(jīng)驗(yàn)或習(xí)慣確定)，既不利于公司管理層對會計核算進(jìn)行有效管理，又容易導(dǎo)致w公司會計業(yè)務(wù)處理的隨意性。

我們建議w公司根據(jù)中國現(xiàn)行的《小企業(yè)會計制度》的有關(guān)規(guī)定，制定出適合本公司具體情況的公司《會計核算制度》。

2、w公司的會計政策

(1)執(zhí)行中國《小企業(yè)會計制度》;

根據(jù)中國法律規(guī)定，根據(jù)w公司的規(guī)模，可以使用《企業(yè)會計制度》或者《小企業(yè)會計制度》，w公司目前實(shí)際執(zhí)行的是《小企業(yè)會計制度》。

(2)會計期間：公歷1月1日至12月31日;

(3)記賬本位幣及外幣核算方法：

記賬本位幣為人民幣;

外幣業(yè)務(wù)按業(yè)務(wù)發(fā)生時的中國外匯管理局公布的匯率中間價，折合成人民幣記賬;期末(包括月末、季末和年末)外幣賬戶余額未按期末中國外匯管理局公布的匯率中間價折合成人民幣金額進(jìn)行調(diào)整，相關(guān)匯兌損益待外幣實(shí)際支付結(jié)算時進(jìn)行一次性調(diào)整。

我們認(rèn)為，外幣賬戶未按期末匯率折算為記賬本位幣(人民幣)，匯率變動形成的匯兌損益沒有及時進(jìn)行會計處理，既不符合《小企業(yè)會計制度》的有關(guān)規(guī)定，還將導(dǎo)致會計利潤核算的不真實(shí)。

我們建議w公司依照《小企業(yè)會計制度》的有關(guān)規(guī)定，期末(包括月末、季末、年末)及時對各外幣賬戶進(jìn)行匯兌損益調(diào)整，以保證會計信息的合法性、真實(shí)性。

(4)記賬基礎(chǔ)和計價原則：以權(quán)責(zé)發(fā)生制為記賬基礎(chǔ)，以歷史成本(實(shí)際取得價格)為計價原則。

(5)存貨核算原則及計價方法：

①取得和發(fā)出的計價方法：日常核算取得時按實(shí)際成本計價;發(fā)出時按加權(quán)平均法計價;

②低值易耗品攤銷方法：采用一次性攤銷法;

③存貨的盤點(diǎn)制度：采用永續(xù)盤點(diǎn)制，即按照賬面數(shù)據(jù)與實(shí)際盤點(diǎn)數(shù)據(jù)結(jié)合確認(rèn)的方法。

(6)固定資產(chǎn)的計價方法、折舊方法以及預(yù)計使用年限

固定資產(chǎn)是指為經(jīng)營管理而持有的、使用年限超過一年、單位價值較高的資產(chǎn)。固定資產(chǎn)取得時按實(shí)際取得成本計價，按照平均年限法計算折舊。

(7)收入確認(rèn)原則：

①銷售商品：公司已經(jīng)將商品所有權(quán)上轉(zhuǎn)移給買方;

②公司不再對該商品實(shí)施繼續(xù)管理權(quán)和實(shí)際控制權(quán)，與交易相關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益能夠流入企業(yè);

③相關(guān)的收入和成本能夠可靠地計量時，確認(rèn)營業(yè)收入的實(shí)現(xiàn)。

風(fēng)險提示：w公司實(shí)際銷售收入的確認(rèn)方法與上述原則有差異，具體詳見本報告的稅務(wù)風(fēng)險調(diào)查部分。

五、w公司財務(wù)狀況調(diào)查(截止____年10月底)

1、會計報表

(1)資產(chǎn)負(fù)債表(所屬日期：____年10月31日;貨幣單位：人民幣，元)

(略)

(2)損益表(所屬期間：____年1-10月;貨幣單位：人民幣，元)

(略)

(3)會計報表提示：

(略)

2、相關(guān)資產(chǎn)、負(fù)債項(xiàng)目的調(diào)查與分析(略)

六、稅務(wù)風(fēng)險

1、w公司存在由于延遲確認(rèn)銷售收入而引起的稅務(wù)風(fēng)險，違反了中國現(xiàn)行增值稅和企業(yè)所得稅等相關(guān)法規(guī);

(1)w公司目前的銷售收入核算業(yè)務(wù)中，當(dāng)月銷售發(fā)出的貨物，

①____年9月份之前，該月全部銷售貨物一般都在次月10日左右才開具增值稅發(fā)票并確認(rèn)銷售收入;

②____年9月份(包括)之后的貨物銷售業(yè)務(wù)，該月25日以后的銷售貨物一般都在次月10日左右才開具增值稅發(fā)票并確認(rèn)銷售收入;

(2)根據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》第19條，以及《中華人民共和國增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第38條的有關(guān)規(guī)定，增值稅納稅義務(wù)發(fā)生時間，采取賒銷方式銷售貨物，為書面合同約定的收款日期的當(dāng)天，無書面合同的或者書面合同沒有約定收款日期的(w公司該類業(yè)務(wù)目前沒有書面合同)(見本報告四、w公司的合同風(fēng)險條款解釋)，為貨物發(fā)出的當(dāng)天;

另外，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于確認(rèn)企業(yè)所得稅收入若干問題的通知》(國稅函〔____〕875號)第一條第(一)款的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)銷售商品同時滿足下列4個條件的，應(yīng)確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)：

①商品銷售合同已經(jīng)簽訂，企業(yè)已將商品所有權(quán)相關(guān)的主要風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移給購貨方;

②企業(yè)對已售出的商品既沒有保留通常與所有權(quán)相聯(lián)系的繼續(xù)管理權(quán)，也沒有實(shí)施有效控制;

③收入的金額能夠可靠地計量;

④已發(fā)生或?qū)l(fā)生的銷售方的成本能夠可靠地核算。

(3)我們認(rèn)為，依照上述稅務(wù)法規(guī)，w公司的商品銷售收入的確認(rèn)屬于延遲確認(rèn)，可能存在稅務(wù)風(fēng)險(即延遲申報納稅);

2、除上述風(fēng)險外，我們未發(fā)現(xiàn)其他稅務(wù)風(fēng)險。

七、本盡職調(diào)查報告的說明

1、本盡職調(diào)查報告僅是在有限的時間內(nèi)，使用有限的手段，根據(jù)本案的特殊性進(jìn)行的調(diào)查工作。

因此，我們的盡職調(diào)查報告其內(nèi)容不可能窮盡w公司目前的或有風(fēng)險，存在著可能對或有風(fēng)險的錯誤描述、偏差或遺漏，特予以說明，請貴司予以充分注意。

2、本盡職調(diào)查報告內(nèi)容涉及法律、財務(wù)、會計專業(yè)知識和專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，我們雖有中國執(zhí)業(yè)律師參與本案并負(fù)責(zé)調(diào)查，但與會計事務(wù)所全面的審計、評估和多位注冊會計師人員協(xié)同工作的結(jié)果是不同的。

對于一些問題例如財務(wù)報表的調(diào)整、公司整體估值等，是資產(chǎn)評估與審計師的責(zé)任，本報告并未涉及。

3、本盡職調(diào)查報告內(nèi)容的所有附件內(nèi)容與本報告組成完整的文件，不能單獨(dú)或割裂的引用、使用或理解。

4、本盡職調(diào)查報告是依據(jù)貴司與我們簽訂的《務(wù)委托合同書》的基礎(chǔ)上作出的。

本盡職調(diào)查報告除委托人為受讓w公司股權(quán)或?qū)公司增資作參考之用外，不得用于任何其他目的。

盡職調(diào)查報告2一、團(tuán)隊(duì)情況盡職調(diào)查

在vc投資中團(tuán)隊(duì)是最重要的，vc需要了解了團(tuán)隊(duì)成員的方方面面，包括團(tuán)隊(duì)成員的經(jīng)歷、學(xué)歷、背景以及各位創(chuàng)始人的股份比例。

1、公司組織結(jié)構(gòu)圖;

2、董事會、管理團(tuán)隊(duì)、技術(shù)團(tuán)隊(duì)簡介;

3、管理/技術(shù)人員變動情況;

4、企業(yè)勞動力統(tǒng)計。

二、業(yè)務(wù)情況盡職調(diào)查

業(yè)務(wù)的盡職調(diào)查是個廣泛的主題，主要包括業(yè)務(wù)能否規(guī)?；?、能否持久、企業(yè)內(nèi)部治理，管理流程、業(yè)務(wù)量化的指標(biāo)。

1、管理體制和內(nèi)部控制體系;

2、對管理層及關(guān)鍵人員的激勵機(jī)制;

3、是否與掌握關(guān)鍵技術(shù)及其它重要信息的人員簽訂競業(yè)禁止協(xié)議;

4、是否與相關(guān)員工簽訂公司技術(shù)秘密和商業(yè)秘密的保密合同;

5、員工報酬結(jié)構(gòu)。

三、市場情況盡職調(diào)查

創(chuàng)業(yè)者商業(yè)計劃書中的那些關(guān)于市場的分析和預(yù)測，僅僅是參考。vc會獨(dú)立地對市場進(jìn)行盡職調(diào)查，vc的市場分析工作是由專業(yè)人士來做的，是中立的，通常也是保守的。

1、產(chǎn)品生命周期(成長期、穩(wěn)定期或是衰退期)及其發(fā)展趨勢;

2、目標(biāo)產(chǎn)品市場規(guī)模與增長潛力分析(自然更換、系統(tǒng)升級、擴(kuò)大應(yīng)用等);

3、核心競爭力構(gòu)成(技術(shù)、品牌、市場份額、銷售網(wǎng)絡(luò)、信息技術(shù)平臺等);

4、企業(yè)的銷售利潤率和行業(yè)平均銷售利潤率;

5、主要客戶構(gòu)成及其在銷售額中的比例。

四、技術(shù)情況盡職調(diào)查

1、核心技術(shù)名稱、所有權(quán)人、來源方式、其他說明;

2、公司參與制訂產(chǎn)品或技術(shù)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量檢測標(biāo)準(zhǔn)情況;

3、公司已往的研究與開發(fā)成果，行業(yè)內(nèi)技術(shù)對企業(yè)的技術(shù)情況的評價;

4、公司在技術(shù)開發(fā)方面的資金投入明細(xì);

5、計劃再投入的開發(fā)資金量及用途。

五、財務(wù)情況盡職調(diào)查

財務(wù)的盡職調(diào)查，可能要算是盡職調(diào)查中最重要的工作。它分為兩大塊:過去的財務(wù)數(shù)據(jù)和未來的財務(wù)預(yù)測。

1、企業(yè)財務(wù)報表(注冊資金驗(yàn)資報告、往年經(jīng)審計年報，最近一期月報);

2、分產(chǎn)品/地區(qū)銷售、成本、利潤情況;

3、企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠說明和資質(zhì);

4、對造成財務(wù)報表發(fā)生重大變化影響因素的說明。

六、法務(wù)情況盡職調(diào)查

提供公司總部、子公司、控股公司、關(guān)聯(lián)公司的營業(yè)執(zhí)照、公司章程、董事會決議、員工合約、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款、商標(biāo)備案、訴訟記錄等等。

1、國內(nèi)外與本企業(yè)相關(guān)的政治、法律環(huán)境;

2、影響企業(yè)的新法律法規(guī)和政策;

3、本企業(yè)簽訂的重大協(xié)議和有關(guān)合同;

4、本企業(yè)發(fā)生重大法律糾紛案件的情況;

5、企業(yè)和競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)情況。

盡職調(diào)查報告3山東經(jīng)信緯義律師事務(wù)所接受山東寶雅新能源汽車股份有限公司委托，指派尹義峰等5名律師于2011年9月1日前往武城縣，對收購標(biāo)的公司山東齊魯汽車制造有限公司(以下簡稱“標(biāo)的公司”)進(jìn)行盡職調(diào)查，現(xiàn)將9月1日至9月2日兩個工作日的工作情況向公司匯報如下：

2011年9月1日至9月2日，在縣政府的配合下，本所律師先后前往了工商局等十幾個部門對標(biāo)的公司的基本信息情況進(jìn)行了調(diào)查，現(xiàn)將在各部門的調(diào)查情況分述如下：

1、武城縣人民法院

武城縣人民法院立案庭庭長李佃富出具《關(guān)于山東齊魯汽車制造有限公司情況說明》一份，證明標(biāo)的公司在武城縣人民法院有涉訴案件一件，為案件原告，后撤訴，除此之外再無其他訴訟。根據(jù)企業(yè)人員介紹，該案后達(dá)成調(diào)解，但現(xiàn)法院與企業(yè)均不能提供有效法律文書證明該案，該情況還需公司配合提供調(diào)解結(jié)案的相關(guān)證明材料。

2、人社局

武城縣人力資源與社會保障局提供《武城縣人民政府關(guān)于下達(dá)2011社會保險征繳計劃的通知》一份，證明標(biāo)的公司2011五險(養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育保險金)征繳計劃為：

武城縣社會勞動保險事業(yè)處提供的《2011年1至6月齊魯客車養(yǎng)老保險名單》顯示，標(biāo)的公司僅有16位員工有養(yǎng)老保險，共交納39888元，其中企業(yè)交納28492.8元，個人交納712.2元。

根據(jù)上述情況，標(biāo)的公司僅為其16位員工繳納了養(yǎng)老保險，未繳納其他四險，且現(xiàn)無法得知企業(yè)具體有多少員工，無法核實(shí)欠繳社會保險金額，該情況還

需公司配合提供相關(guān)材料并及時繳納欠繳的社會保險。

3、環(huán)保局

環(huán)境保護(hù)局提供2008年7月4日山東省環(huán)境保護(hù)局出具的魯環(huán)報告表

【2008102號審批意見一份，對《山東武城齊魯汽車有限公司搬遷改造客車廠項(xiàng)目一期工程環(huán)境影響報告表》提出如下審批意見：

1、同意項(xiàng)目建設(shè);

2、施工及運(yùn)營應(yīng)符合相關(guān)環(huán)境標(biāo)準(zhǔn);

3、落實(shí)施工期間的污染防治措施;

4、項(xiàng)目建成試運(yùn)行3個月內(nèi)，向環(huán)保局申請竣工環(huán)境保護(hù)驗(yàn)收;

5、如工程環(huán)保措施等發(fā)生重大變化，應(yīng)重新報批;

6、公司在受到本批復(fù)后10個工作日內(nèi)，將批準(zhǔn)后的環(huán)境影響報告表送德州

市、武城縣環(huán)保局。

根據(jù)武城縣環(huán)保局工作人員介紹，標(biāo)的公司在項(xiàng)目建成后，一直未向環(huán)保局申請竣工環(huán)境保護(hù)驗(yàn)收，因此，標(biāo)的公司搬遷改造客車廠項(xiàng)目一期工程一直未通過環(huán)保驗(yàn)收，該情況請公司特別注意，應(yīng)在收購前要求標(biāo)的公司進(jìn)行環(huán)保驗(yàn)收。

4、房管局

武城縣房產(chǎn)管理局提供標(biāo)的公司所有的房產(chǎn)及土地情況一份，具體情況如下：

武城縣房產(chǎn)管理局出具《證明》一份，證明上述兩處房產(chǎn)不存在抵押、查封情況。

5、國土局

國土局出具《證明》一份，證明標(biāo)的公司所使用的位于武城縣城駐地北方街北運(yùn)河路東346668.66平方米工業(yè)用地不存在抵押、查封情況，但該局未提供相應(yīng)的地籍檔案，無法查證核實(shí)。現(xiàn)所掌握的土地情況源自房管局所提供的《國有土地使用權(quán)證》復(fù)印件，該情況請公司與政府進(jìn)行協(xié)調(diào)，以便順利調(diào)取該宗土地的地籍檔案供查證核實(shí)，避免法律風(fēng)險。

6、工商局

工商局提供標(biāo)的公司全套工商材料檔案，基本信息如下：

工商局提供《證明》兩份，分別證明標(biāo)的公司的動產(chǎn)不存在抵押、查封情況;股權(quán)不存在質(zhì)押情況。據(jù)工商局工作人員介紹，該局不辦理股權(quán)查封登記，因此未提供股權(quán)查封情況的證明，該情況請公司與政府協(xié)商要求工商局配合提供相關(guān)證明。

工商局提供武城旅行車廠全套工商檔案材料，現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)吊銷，吊銷情況如下：

根據(jù)現(xiàn)有工商信息，無法查明標(biāo)的公司與武城旅行車廠的關(guān)系，該情況請公司特別注意并與政府商議查明老企業(yè)改制主管部門以便于查明標(biāo)的公司生產(chǎn)資質(zhì)的歷史沿革。

7、人民銀行

中國人民銀行武城縣支行出具《關(guān)于山東齊魯汽車制造有限公司貸款和擔(dān)保情況的證明》一份，證明標(biāo)的公司現(xiàn)有貸款余額2300萬元，分別是2010年12月8日貸款1500萬元、2010年12月23日貸款800萬元，兩筆貸款到期日均為2011年12月7日。該情況與律師于2011年7月8日在該行調(diào)取的《企業(yè)基本信用信息報告》一致，但《信用報告》“未結(jié)清信貸信息”一欄中還顯示有承兌匯票50萬元，此筆重大債務(wù)并未在本次證明中提及，該情況請公司特別注意并與政府商議要求人行提供最新的《企業(yè)基本信用信息報告》，以降低法律風(fēng)險。

8、商標(biāo)局

根據(jù)國家工商行政管理總局商標(biāo)局網(wǎng)站查詢，標(biāo)的公司現(xiàn)有商標(biāo)情況如下：

9、經(jīng)信局

經(jīng)與縣經(jīng)信局馮局長、劉局長聯(lián)系，其稱需與上級領(lǐng)導(dǎo)聯(lián)系后方可協(xié)助調(diào)查，未能調(diào)查。在經(jīng)信局需調(diào)查有關(guān)武城旅行車廠與齊魯汽車公司之間的承繼關(guān)系、債權(quán)債務(wù)處理、國有職工處置等事宜。需進(jìn)一步調(diào)查

以上即為本次盡職調(diào)查之初步工作報告，請領(lǐng)導(dǎo)批閱，本所律師會根據(jù)工作進(jìn)程及時向公司匯報最新情況。

盡職調(diào)查報告4此盡職調(diào)查報告力求通過對企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場風(fēng)險、管理風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險和資金風(fēng)險做一個全面深入的審核，以發(fā)現(xiàn)企業(yè)的內(nèi)在價值、判明潛在的缺陷及對上市的可能影響，為上市方案設(shè)計做準(zhǔn)備。內(nèi)容包括：

1.企業(yè)基本情況：

包括企業(yè)改制與設(shè)立情況、企業(yè)的歷史沿革、發(fā)起人和股東的出資情況、重大股權(quán)變動情況、重大重組情況、主要股東情況、員工情況、發(fā)行人獨(dú)立情況、內(nèi)部職工股(如有)情況、商業(yè)信用情況。重點(diǎn)關(guān)注企業(yè)改制后經(jīng)營業(yè)績能否連續(xù)計算、股東出資是否到位、實(shí)際控制人是否發(fā)生變化、控股股東是否存在改變的風(fēng)險、員工持股問題。

2.組織結(jié)構(gòu)與內(nèi)部控制：

公司章程及其規(guī)范運(yùn)行情況、組織結(jié)構(gòu)和股東大會、董事會、監(jiān)事會運(yùn)作情況、獨(dú)立董事制度及其執(zhí)行情況、內(nèi)部控制環(huán)境、業(yè)務(wù)控制、信息系統(tǒng)控制、會計管理控制、內(nèi)部控制的監(jiān)督情況。重點(diǎn)關(guān)注公司組織結(jié)構(gòu)是否符合上市要求、公司治理是否合規(guī)。

3.高管人員：

高管人員任職情況及任職資格、高管人員的經(jīng)歷及行為操守、高管人員勝任能力和勤勉盡責(zé)、高管人員薪酬及兼職情況、報告期內(nèi)高管人員變動、高管人員是否具備上市公司高管人員的資格、高管人員持股及其他對外投資情況。重點(diǎn)關(guān)注報告期內(nèi)高管人員變動情況、高管人員兼職情況

4.財務(wù)與會計：

財務(wù)報告及相關(guān)財務(wù)資料、會計政策和會計估計、評估報告、內(nèi)控鑒證報告、財務(wù)比率分析、銷售收入、銷售成本與銷售毛利、期間費(fèi)用、非經(jīng)常性損益、貨幣資金、應(yīng)收款項(xiàng)、存貨、對外投資、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、投資性房地產(chǎn)、主要債務(wù)、資金流量、或有負(fù)債、合并報表的范圍、納稅情況、盈利預(yù)測。重點(diǎn)關(guān)注企業(yè)資產(chǎn)權(quán)屬問題、是否正確申報納稅、是否存在稅費(fèi)補(bǔ)交風(fēng)險、企業(yè)盈利是否持續(xù)增長、主營業(yè)務(wù)是否突出、主營業(yè)務(wù)是否發(fā)生重大變化、是否存在行業(yè)依賴、是否存在客戶依賴

5.業(yè)務(wù)與技術(shù)：

包括企業(yè)所屬行業(yè)情況及競爭狀況、采購情況、生產(chǎn)情況、銷售情況、核心技術(shù)人員、技術(shù)與研況。重點(diǎn)關(guān)注企業(yè)的行業(yè)地位、企業(yè)的核心技術(shù)或業(yè)務(wù)優(yōu)勢

6.同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易：

是否存在同業(yè)競爭情況、公司關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易情況。重點(diǎn)關(guān)注公司控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)實(shí)際業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對象、與公司產(chǎn)品的可替代性等情況，判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。確認(rèn)公司的關(guān)聯(lián)方及與聯(lián)方業(yè)務(wù)往來情況，判斷是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。

7.業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)：

發(fā)展戰(zhàn)略、經(jīng)營理念和經(jīng)營模式、歷年發(fā)展計劃的執(zhí)行和實(shí)現(xiàn)情況、業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)、募集資金投向與未來發(fā)展目標(biāo)的關(guān)系。重點(diǎn)關(guān)注公司的商業(yè)模式是否清晰、發(fā)展計劃是否明確

8.募集資金運(yùn)用：

歷次募集資金使用情況、本次募集資金投向。重點(diǎn)關(guān)注本次募投項(xiàng)目是否符合國家的產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃、募投項(xiàng)目擴(kuò)大的產(chǎn)能可否被消化。

9.風(fēng)險因素及其他重要事項(xiàng)：

風(fēng)險因素、重大合同、訴訟和擔(dān)保情況、信息披露制度的建設(shè)和執(zhí)行情況、中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)情況。重點(diǎn)關(guān)注公司潛在的經(jīng)營風(fēng)險、公司訴訟和擔(dān)保情況、過往是否有被行政處罰及影響評價

10.上市可行性分析：

對企業(yè)上市存在的潛在問題進(jìn)行分析并提出整改建議

盡職調(diào)查報告5由中介機(jī)構(gòu)在企業(yè)的配合下，對企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場風(fēng)險、管理風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險和資金風(fēng)險做全面深入的審核，多發(fā)生在企業(yè)公開發(fā)行股票上市和企業(yè)收購中。

盡職調(diào)查的目的是使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況。從買方的角度來說，盡職調(diào)查也就是風(fēng)險管理。對買方和他們的融資者來說，并購本身存在著各種各樣的風(fēng)險，諸如，目標(biāo)公司過去財務(wù)賬冊的準(zhǔn)確性;購并以后目標(biāo)公司的主要員工、供應(yīng)商和顧客是否會繼續(xù)留下來;是否存在任何可能導(dǎo)致目標(biāo)公司運(yùn)營或財務(wù)運(yùn)作分崩離析的任何義務(wù)。因而，買方有必要通過實(shí)施盡職調(diào)查來補(bǔ)救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調(diào)查明確了存在哪些風(fēng)險和法律問題，買賣雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購活動。

概述

對于一項(xiàng)大型的涉及多家潛在買方的并購活動來說，盡職調(diào)查通常需經(jīng)歷以下程序：

1.由賣方指定一家投資銀行負(fù)責(zé)整個并購過程的協(xié)調(diào)和談判工作。

2.由潛在買方指定一個由專家組成的盡職調(diào)查小組(通常包括律師、會計師和財務(wù)分析師)。

3.由潛在買方和其聘請的專家顧問與賣方簽署“保密協(xié)議”。

4.由賣方或由目標(biāo)公司在賣方的指導(dǎo)下把所有相關(guān)資料收集在一起并準(zhǔn)備資料索引。

5.由潛在買方準(zhǔn)備一份盡職調(diào)查清單。

6.指定一間用來放置相關(guān)資料的房間(又稱為“數(shù)據(jù)室”或“盡職調(diào)查室”)。

7.建立一套程序，讓潛在買方能夠有機(jī)會提出有關(guān)目標(biāo)公司的其他問題并能獲得數(shù)據(jù)室中可以披露之文件的復(fù)印件。

8.由潛在買方聘請的顧問(包括律師、會計師、財務(wù)分析師)作出報告，簡要介紹對決定目標(biāo)公司價值有重要意義的事項(xiàng)。

盡職調(diào)查報告應(yīng)反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的實(shí)質(zhì)性的法律事項(xiàng)，通常包括根據(jù)調(diào)查中獲得的信息對交易框架提出建議及對影響購買價格的諸項(xiàng)因素進(jìn)行的分析。

9.由買方提供并購合同的草稿以供談判和修改。

咨詢公司盡職調(diào)查提綱

一、公司簡介

1、公司成立背景及情況介紹;

2、公司歷史沿革;

3、公司成立以來股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化及增資和資產(chǎn)重組情況;

4、公司成立以來主要發(fā)展階段，及每一階段變化發(fā)展的原因，

5、公司成立以來業(yè)務(wù)發(fā)展、生產(chǎn)能力、盈利能力、銷售數(shù)量、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的主要變化情況;

6、公司對外投資情況，包括投資金額，投資比例，投資性質(zhì)，投資收益等情況和被投資主要單位情況介紹;

7、公司員工狀況，包括年齡結(jié)構(gòu)、受教育程度結(jié)構(gòu)、崗位分布結(jié)構(gòu)和技術(shù)職稱分布結(jié)構(gòu);

8、董事、監(jiān)事及高級管理人員的簡歷;

9、公司歷年股利發(fā)放情況和公司現(xiàn)在的股利分配政策;

10、公司實(shí)施高級管理人員和職工持股計劃情況。

二、公司組織結(jié)構(gòu)

1、公司現(xiàn)在建立的組織管理結(jié)構(gòu);

2、公司章程;

3、公司董事會的構(gòu)成，董事。

高級管理人員和監(jiān)事會成員在外兼職情況;

4、公司股東結(jié)構(gòu)，主要股東情況介紹，包括背景情況、股權(quán)比例、主要業(yè)務(wù)、注冊資本、資產(chǎn)狀況、盈利狀況、經(jīng)營范圍和法定代表人等;

5、公司和上述主要股東業(yè)務(wù)往來情況(如原材料供應(yīng)、合作研究開發(fā)產(chǎn)品、專利技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)共同使用、銷售等)、資金往來情況，有無關(guān)聯(lián)交易合同規(guī)范上述業(yè)務(wù)和資金往來及交易;

6、公司主要股東對公司業(yè)務(wù)發(fā)展有哪些支持，包括資金，市場開拓，研究開發(fā)、技術(shù)投入等;

7、公司附屬公司(廠)的有關(guān)資料、包括名稱、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)狀況、財務(wù)狀及收入和盈利狀況、對外業(yè)務(wù)往來情況;

8、控股子公司的有關(guān)資料、包括名稱、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)狀況、財務(wù)狀及收入和盈利狀況、對外業(yè)務(wù)往來情況、內(nèi)資金河谷業(yè)務(wù)往來情況;

9、公司與上述全資附屬公司(廠)、控股子公司在行政上、銷售上、材料

供應(yīng)上、人事上如何統(tǒng)一進(jìn)行管理;

10、主要參股公司情況介紹。

三、供應(yīng)

1、公司在業(yè)務(wù)中所需的原材料種類及其他輔料，包括用途及在原材料中需求中的比重;

2、上述原材料主要供應(yīng)商的情況，公司有無與有關(guān)供應(yīng)商簽訂長期供貨合同，若有，請說明合同的主要條款;

3、請列出各供應(yīng)商所提供的原材料在公司總采購中所占的比例;

4、公司主要外協(xié)廠商名單及基本情況，外協(xié)部件明細(xì)，外協(xié)模具明細(xì)及分布情況，各外協(xié)件價格及供貨周期，外協(xié)廠商資質(zhì)認(rèn)證情況;

5、公司有無進(jìn)口原材料，若有，該進(jìn)口原材料的比重，國家對進(jìn)口該原材料有無政策上的限制;

6、公司與原材料供應(yīng)商交易的結(jié)算方式、有無信用交易;

7、公司對主要能源的消耗情況。

四、業(yè)務(wù)和產(chǎn)品

1、公司目前所從事的主要業(yè)務(wù)及業(yè)務(wù)描述，各業(yè)務(wù)在整個業(yè)務(wù)收入中的重要性;

2、主要業(yè)務(wù)所處行業(yè)的的該行業(yè)背景資料;

3、該業(yè)務(wù)的發(fā)展前景;

4、主要業(yè)務(wù)近年來增長情況，包括銷量、收入、市場份額、銷售價格走勢，各類產(chǎn)品在公司銷售收入及利潤中各自的比重;

5、公司產(chǎn)品系列，產(chǎn)品零部件構(gòu)成細(xì)分及明細(xì);

6、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，分類介紹公司目前所生產(chǎn)主要產(chǎn)品情況和近年來銷售情況;產(chǎn)品需求狀況;

7、上述產(chǎn)品的產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)含量、功能和用途、應(yīng)用的主要技術(shù)、技術(shù)性能指標(biāo)、產(chǎn)品的競爭力等情況;針對的特定消費(fèi)群體;

8、公司是否有專利產(chǎn)品，若有，公司有那些保護(hù)措施;

9、公司產(chǎn)品使用何種商標(biāo)進(jìn)行銷售，上述商標(biāo)是否為公司注冊獨(dú)家使用;

10、上述產(chǎn)品所獲得的主要獎勵和榮譽(yù)稱號;

11、公司對提高產(chǎn)品質(zhì)量、提升產(chǎn)品檔次、增強(qiáng)產(chǎn)品競爭力等方面將采取那些措施;

12、公司新產(chǎn)品開況;

五、銷售

1、簡述公司產(chǎn)品國內(nèi)外銷售市場開拓及銷售網(wǎng)絡(luò)的建立歷程;

2、公司主要客戶有哪些，并介紹主要客戶的有關(guān)情況，主要客戶在公司銷售總額中的比重;公司主要客戶的地域分布狀況;

3、公司產(chǎn)品國內(nèi)主要銷售地域，銷售管理及銷售網(wǎng)絡(luò)分布情況;

4、公司產(chǎn)品國內(nèi)外銷售比例，外銷主要國家和地區(qū)分布結(jié)構(gòu)及比例;

5、公司是否有長期固定價格銷售合同;

6、公司擴(kuò)大銷售的主要措施和營銷手段;

7、銷售人員的結(jié)構(gòu)情況，包括人數(shù)、學(xué)歷、工作經(jīng)驗(yàn)、分工等;

8、公司對銷售人員的主要激勵措施;

9、公司的廣告策略如何，廣告的主要媒體及在每一媒體上廣告費(fèi)用支出比例，公司每年廣告費(fèi)用總支出數(shù)額及增長情況，廣告費(fèi)用總支出占公司費(fèi)用總支出的比例;

10、請列出公司在國內(nèi)外市場上主要競爭對手名單及主要競爭對手主要資料，公司和主要競爭對手在國內(nèi)外市場上各自所占的市場比例;

11、公司為消費(fèi)者提供哪些售后服務(wù)，具體怎樣安排;

12、公司的賒銷期限一般多長，賒銷部分占銷售總額的比例多大;歷史上是否發(fā)生過壞帳，每年實(shí)際壞帳金額占應(yīng)收帳款的比例如何;主要賒銷客戶的情況及信譽(yù);

13、公司是否擁有進(jìn)出口權(quán)，若無，公司主要委托那家外貿(mào)公司，該外貿(mào)公司主要情況介紹;

14、我國加入WTO后，對公司產(chǎn)品有哪些影響;

六、研究與開發(fā)

1、請詳細(xì)介紹公司研究所的情況，包括成立的時間，研究開發(fā)實(shí)力、已經(jīng)取得的研究開發(fā)成果，主要研究設(shè)備、研究開發(fā)手段、研究開發(fā)程序、研究開發(fā)組織管理結(jié)構(gòu)等情況;

2、公司技術(shù)開發(fā)人員的結(jié)構(gòu)，工程師和主要技術(shù)開發(fā)人員的簡歷;

3、與公司合作的主要研究開發(fā)機(jī)構(gòu)名單及合作開況;合作單位主要情況介紹;

4、公司目前自主擁有的主要專利技術(shù)、自主知識產(chǎn)權(quán)、專利情況，包括名稱、用途、應(yīng)用情況，獲獎情況;

5、公司每年投入的研究開發(fā)費(fèi)用及占公司營業(yè)收入比例;

6、公司目前正在研究開發(fā)的新技術(shù)及新產(chǎn)品有哪些;

7、公司新產(chǎn)品的開發(fā)周期，

8、未來計劃研究開發(fā)的新技術(shù)和新產(chǎn)品;

七、公司主要固定資產(chǎn)和經(jīng)營設(shè)施

1、公司主要固定資產(chǎn)的構(gòu)成情況，包括主要設(shè)備名稱、原值、凈值、數(shù)量、使用及折舊情況、技術(shù)先進(jìn)程度;

2、按生產(chǎn)經(jīng)營用途、輔助生產(chǎn)經(jīng)營用途、非生產(chǎn)經(jīng)營用途、辦公用途、運(yùn)輸用途和其他用途分類，固定資產(chǎn)分布情況;

3、公司所擁有的房屋建筑物等物業(yè)設(shè)施情況，包括建筑面積、占地面積、原值、凈值、折舊情況以及取得方式;

4、公司目前主要在建工程情況，包括名稱、投資計劃、建設(shè)周期、開工日期、竣工日期、進(jìn)展情況和是否得到政府部門的許可;

5、公司目前所擁有的土地的性質(zhì)、面積、市場價格、取得方式和當(dāng)時購買價格(租賃價格);

八、公司財務(wù)

1、公司收入、利潤來源及構(gòu)成;

2、公司主營業(yè)務(wù)成本構(gòu)成情況，公司管理費(fèi)用構(gòu)成情況;

3、公司銷售費(fèi)用構(gòu)成情況;

4、主營業(yè)務(wù)收入占總收入的比例;

5、公司主要支出的構(gòu)成情況;

6、公司前三年應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率、存貨周轉(zhuǎn)率、流動比率、速動比率、凈資產(chǎn)收益率、毛利率、資產(chǎn)負(fù)債比率等財務(wù)指標(biāo);

7、公司前三年資產(chǎn)負(fù)債表、利潤及利潤分配表;

8、對公司未來主要收入和支出的有重大影響的因素有哪些。

9、公司目前執(zhí)行的各種稅率情況;

九、主要債權(quán)和債務(wù)

1、公司目前主要有哪些債權(quán)，該債權(quán)形成的原因;

2、公司目前主要的銀行貸款，該貸款的金額、利率、期限、到期日及是否有逾期貸款;

3、公司對關(guān)聯(lián)人(股東、員工、控股子公司)的借款情況;

4、公司對主要股東和其他公司及企業(yè)的借款進(jìn)行擔(dān)保及低抵押情況;

十、投資項(xiàng)目

1、本次募集資金投資項(xiàng)目的主要情況介紹，包括項(xiàng)目可行性、立項(xiàng)情況、用途、投資總額、計劃開工日期、項(xiàng)目背景資料、投資回收期、財務(wù)收益率，達(dá)產(chǎn)后每年銷售收入和盈利情況;

2、投資項(xiàng)目的技術(shù)含量，技術(shù)先進(jìn)程度，未來市場發(fā)展前景和對整個公司發(fā)展的影響;

3、公司目前已經(jīng)完成主要投資項(xiàng)目有哪些，完成的主要投向項(xiàng)目情況介紹。

十

一、其他

1、公司現(xiàn)在所使用技術(shù)和生產(chǎn)工藝的先進(jìn)程度、成熟程度、特點(diǎn)、性能和優(yōu)勢;

2、與同行業(yè)競爭對手相比，公司目前主要的經(jīng)營優(yōu)勢、管理優(yōu)勢、競爭優(yōu)勢、市場優(yōu)勢和技術(shù)優(yōu)勢;

3、公司、公司主要股東和公司董事、高級管理人員目前涉及有法律訴訟，如有，對公司影響如何;

十二.行業(yè)背景資料

1、請介紹近年來行業(yè)發(fā)展的情況;

2、國家對該行業(yè)的有關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，管理措施，及未來可能發(fā)生的政策變化;

3、該行業(yè)的市場競爭程度，并介紹同行業(yè)主要競爭對手的情況，包括年生產(chǎn)能力、年實(shí)際產(chǎn)量、年銷售數(shù)量、銷售收入、市場分額、在國內(nèi)市場地位;

4、國外該行業(yè)的發(fā)展情況;