導(dǎo)語：如何才能寫好一篇法律的故事，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

法律是立法悲哀，有法律而不遵守是公民悲哀。與其詛咒社會的不公，不如點燃守法的蠟燭，營造和諧社會風(fēng)。愿大家多多學(xué)法，處處守法。這里給大家分享一些關(guān)于我身邊的法律故事，供大家參考。

我身邊的法律故事1如果我們的生活中沒有法律，社會就會混亂不堪。彼此沖突。

我們經(jīng)常在生活中聽到法律這個字眼，也經(jīng)常在課堂中聽到。那么法律到底有什么作用呢?讓我們一起看看下面這篇小故事吧!

我去云南旅行的第二天，一大早就被太陽公公叫醒了，下樓時，我聽到院外時不時傳來嘈雜聲，于是我走出去看了一下。才理解到原來情況是這樣的：

我們住的客棧的主人是一個老爺爺，他每天都出去晨練騎自行車，而村里又有其他人逗貓遛狗，一不小心就碰倒的一個年輕人的小貓。老爺爺滿臉抱歉可年輕人就是不肯讓步，非要老爺爺陪治療費(fèi)。

在我了解情況后，圍觀的人越來越多，爺爺和年輕人被圍在人海中，人聲嘈雜，一點說“當(dāng)然是要逼她賠錢啦，畢竟撞到了小貓啊，看那小貓多可憐!”另一些又說“年輕人就不應(yīng)該這樣，又沒有傷到，就應(yīng)該讓一下嘛，真是的，不知道他們怎么想的?”

到最后七點多的時候，老爺爺?shù)膬鹤映鰜硖胬蠣敔斀鈬?。老爺爺?shù)膬鹤訂柷宄鲐埖臅r間就開始說：“這位小伙子，第一，你的逗貓的時間不對，云南的法律不是有規(guī)定的嗎?規(guī)定時間是早上七點后和晚上七點半前。第二，法律上本身就規(guī)定逗溜寵物要系牽繩的。”年輕人聽了老爺爺兒子的解釋后，意識到是自己做得不對，道歉了幾句就走了。

這個故事讓我們知道了：要多多掌握法律知識，提高法律意識，因為這樣就可以“大事化小，小事化無”了!

我身邊的法律故事2法律，在我們小學(xué)生眼里似乎遙之不及，實際上卻與我們息息相關(guān)，我們從小就得遵紀(jì)守法，做一個學(xué)生。

我們要懂法律，遵守法律，這樣才能保護(hù)自己不受傷害，讓自己不受侵害。學(xué)習(xí)法律可以讓我們明白什么事可以做，什么事不能做，規(guī)范自己的行為舉止，避免觸犯法律。

有一個品學(xué)兼優(yōu)、善良可愛的小學(xué)生——小民，他經(jīng)常受到家長和老師的表揚(yáng)。有一次，他在巷子里看見幾名同學(xué)聚在一起，過去才得知他們要去網(wǎng)吧?！熬W(wǎng)吧”這個家伙對小民來說，非常新鮮，他耐不住好奇也跟了去。長期沉迷于書海的他還從未玩過網(wǎng)絡(luò)游戲，一下子就著迷了。一開始還是用自己的零花錢和早餐錢，上完課才去上網(wǎng)，緊接著上課也想著網(wǎng)絡(luò)游戲，變得心不在焉，而后，他找遍種種借口曠課，逃學(xué)，整天泡在虛擬世界里，夜晚也稱在同學(xué)家整晚不歸，最后他沒錢了，就以大欺小，搶低年級同學(xué)的零花錢，結(jié)果在一次搶錢時，被警察當(dāng)場抓住，拘留了，因耐不住時時刻刻向他攻擊的網(wǎng)癮，撞墻自殺了。

像這樣的悲劇還少嗎?悲劇的發(fā)生一半原因在于小學(xué)生不懂法律，不知道未成年人不可進(jìn)網(wǎng)吧，一半原因在于老板一時貪錢，不去遵守法律，才釀成如此眾多的悲劇。同學(xué)們，我們要做一個遵守法律的好公民，不落入他們的后塵。

我想說一句，如果人人都去“學(xué)法、知法、守法、用法”，那世界上還會有如此眾多的悲劇嗎?

我身邊的法律故事3作為當(dāng)代中學(xué)生，我們生活在中國改革開放的時代。我們在法治的藍(lán)天下健康成長，我們是二十一世紀(jì)的少年，是祖國的未來和希望。因此國家十分關(guān)注我們的成長。并頒布了許多法律保護(hù)我們。

提起法律，往往給人一種神秘、威嚴(yán)、崇高的感覺。其實，法律與道德、紀(jì)律一樣，都在規(guī)范著人們的行為。但法律則最權(quán)威。正是由于法律的存在，我們這個社會才變得秩序井然，我們的權(quán)利才得到了切實的保障。我們未成年人更應(yīng)該感謝法律給我們帶來的一切。

《未成年人保護(hù)法》就是專門保護(hù)我們未成年人的法律“武器”。現(xiàn)實生活中就有許多法律保護(hù)我們。

在生活中，遇到非法傷害，應(yīng)通過法律知識來保護(hù)自己;在創(chuàng)作中，遇到版權(quán)侵犯，應(yīng)通過法律知識來維護(hù)自己;在學(xué)校中，遇到打架斗毆，應(yīng)通過法律知識來保護(hù)自己;在……所以，法律與我們無處不在。

法律是國家賦予我們打保護(hù)盾，但法律要靠我們大家自覺遵守，由于我們的社會經(jīng)驗不足卻自我感覺是大人了，喜歡獨(dú)來獨(dú)往，有些學(xué)生喜歡拉幫結(jié)派，重感情，講義氣，無法無天，沒有學(xué)生樣。喜歡先動手，后動腦。事后無反應(yīng)，待冷靜后見出了大禍才驚慌失措、后悔不已。我們未成年人現(xiàn)在自制力不高，明辨是非的能力不夠強(qiáng)，所以在這方面還需要家長，老師等的監(jiān)督和指導(dǎo)，在心中樹立起強(qiáng)烈的法律意識，增強(qiáng)法律知識，普及法律。

在人的一生中，總會有相互對立的力量在起作用：正與邪，善與惡，真與假，美與丑，人性的光輝與丑惡交織在一起，影響著每一個人。愿我們在法制的藍(lán)天下健康成長，讓法律伴我成長!

我身邊的法律故事4面對欺負(fù)和威脅我們該怎么做呢?來看看一個小故事吧!

林林是小學(xué)五年級的學(xué)生，他性格活潑非常喜歡打乒乓球。今天他和幾個同學(xué)在玩乒乓球。這一局林林正和對手玩的起勁，只見林林一個反扣，結(jié)果把乒乓球扣飛了，球正好落到幾個六年級的腳下。林林跑過去撿球，其中一個大個子把球搶先撿起來，轉(zhuǎn)身要走。林林說：“同學(xué)，那是我的球。”這個大個子同學(xué)看看球，又看看林琳“同學(xué)，我們也在打球，可乒乓球壞了，不如先借我玩玩吧”“可我們也在玩!”林林說道。還有幾個六年級的同學(xué)走過來，說：“你如果真惹了我們，你再也就玩不了球了!”說完還擺擺拳頭……

我們在受到他人欺負(fù)時，首先要有反抗的勇氣。受到欺負(fù)時，如多我們一再膽小懦弱，只會助長這種不良行為的氣焰。其次，我們還要有保護(hù)自己的意識。當(dāng)受到別人威脅時，首先要保護(hù)自己的安全，不要明知自己“寡不敵眾”還要“以卵擊石”，這樣只會傷害到自己。再次，我們在遭受他人欺負(fù)時，一定要學(xué)會理智對待。不能過于盲目，過度反抗對自己和他人造成不必要的傷害。

教育部的《小學(xué)生日常行為規(guī)范》規(guī)定小學(xué)生要尊敬師長，友愛同學(xué)，待人有禮貌，不打架，不罵人。我國《治安管理處罰》規(guī)定，毆打他人造成輕微傷害的，要處以拘留，罰款或警告。我國《刑法》規(guī)定，為了使國家，公共利益或者他人的人身，財產(chǎn)和其他權(quán)利正在進(jìn)行不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為對不法侵害人造成的損害，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

我身邊的法律故事5在三月的陽光明媚下，我們“天平普法社”邁著輕快的步伐走過余杭法庭的大門。一走入法庭庭審的地方，腳步轉(zhuǎn)而放緩，不由自主地也將呼吸放輕，安靜等待開始。從被告到公訴人再到辯護(hù)人，每一個人都認(rèn)真嚴(yán)肅，說話也井井有條，法律的一項項規(guī)定，讓我深切地感受到法律對我們的保護(hù)，卻也十分嚴(yán)厲，不輕易原諒。收獲頗豐。

轉(zhuǎn)眼已入四月，模擬法庭的比賽即將開始。伴隨著緊張的氣氛，未脫去稚嫩的同學(xué)們開始扮演。各個程序有條不紊，銜接的恰到好處，公訴人辯護(hù)人也講的頭頭是道，仿佛這不再是模擬，而是真實發(fā)生的，我們完全身臨其境了，為被告的行為痛心，同時也為他們的知錯的悔罪態(tài)度而喜悅，最后判了緩刑，也算是一個圓滿的結(jié)局。

法律，是一個非常人性化同時也特別公式化的東西。它可以原諒小過錯并不予計較，但賠償不可無，它公正公開，不因地位高低而偏倚，它是每個人都必須去遵守去實行的，沒有一個人能逃過法律。驀地心中升起了一份崇拜和敬佩，以及向往?；蛟S在不久之后的將來，我也會成為一名律師甚至一位審判長，或許我會看盡世間冷暖，但始終不忘初心，盡心盡力地為每一個人辯護(hù)，爭取到最大效益;或許我會去處理各種犯法事件，以公正的態(tài)度對待每一方，做出最公正正確的決策。

篇2

一、資產(chǎn)評估對象的法律權(quán)屬的重要意義

《指導(dǎo)意見》的制訂目的主要是規(guī)范評估師的執(zhí)業(yè)行為，明確評估各方當(dāng)事人在評估對象法律權(quán)屬方面的權(quán)利義務(wù)，切實維護(hù)公共利益以及資產(chǎn)評估各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，并引導(dǎo)評估行業(yè)、委托方、評估報告使用者、包括新聞媒體和社會公眾正確認(rèn)識評估師、關(guān)注評估對象法律權(quán)屬行為，以正確認(rèn)識資產(chǎn)評估的作用。

評估目的與其權(quán)屬狀況有密切的關(guān)系，尤其是以投資、出售、抵押等資產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓為目的的評估中，資產(chǎn)權(quán)屬狀況對評估報告使用者以及評估目的的實現(xiàn)更是有較大的影響，因此，評估師在執(zhí)業(yè)過程中應(yīng)當(dāng)對評估對象的權(quán)屬狀況進(jìn)行關(guān)注。

法律權(quán)屬應(yīng)是資產(chǎn)評估工作的客觀性原則的要求，但是我們國家以往無論是在理論上還是在實務(wù)中，都傾向于對評估方法及評估原則的討論，對評估對象的法律權(quán)屬問題則有所忽略。究其原因，一方面我們認(rèn)為研討評估對象的法律權(quán)屬似乎不是評估師的“份內(nèi)之事”，另一方面很多評估師法律知識的欠缺使其不知如何關(guān)注資產(chǎn)權(quán)屬問題、不清楚關(guān)注的程度應(yīng)如何把握。而且，從我們國家的實際情況來看，對評估對象法律權(quán)屬的規(guī)定非常多，政出多門的現(xiàn)象比較普遍，客觀上也給評估師的工作帶來很多不便。并且，委托方為一己私利，在評估對象的法律權(quán)屬上弄虛作假、干擾評估師的工作獨(dú)立性等等情況層出不窮，使評估結(jié)果與實際情況相背離，導(dǎo)致法庭上作為被告的評估師身影屢次出現(xiàn)。由于我們“圈內(nèi)人”自身對評估師是否應(yīng)關(guān)注評估對象法律權(quán)屬、應(yīng)如何關(guān)注認(rèn)識不統(tǒng)一，作為“圈外人”的社會公眾、媒體乃至司法界人士對此產(chǎn)生種種看法和“誤解”也就不足為奇了。

二、評估師應(yīng)對資產(chǎn)評估對象的法律權(quán)屬進(jìn)行關(guān)注并恰當(dāng)披露

評估師如何關(guān)注評估對象的權(quán)屬，以及關(guān)注后所承擔(dān)的責(zé)任等問題長期以來在我國并不明確。由于特殊的歷史背景和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，產(chǎn)權(quán)不明晰的現(xiàn)象在我國普遍存在。近年來，資產(chǎn)評估行業(yè)中出現(xiàn)的糾紛、訴訟，與評估對象的權(quán)屬問題有著直接的關(guān)系，而行業(yè)本身、行業(yè)監(jiān)管部門、委托方、媒體、司法界等對評估師是否應(yīng)當(dāng)對評估對象的權(quán)屬問題承擔(dān)責(zé)任也存在不同的認(rèn)識，有人認(rèn)為評估師就是評估資產(chǎn)價值，對資產(chǎn)權(quán)屬不承擔(dān)責(zé)任，因此無須關(guān)注；有人認(rèn)為權(quán)屬不清則評估沒有意義，所以評估師應(yīng)對資產(chǎn)權(quán)屬真實、合法性承擔(dān)責(zé)任，這無疑又夸大了評估師的作用。由于對這個問題的模糊認(rèn)識，一旦發(fā)生法律糾紛，當(dāng)事人大多要求評估師不僅對評估結(jié)果的合理性承擔(dān)責(zé)任，而且對評估對象權(quán)屬問題承擔(dān)責(zé)任，而司法部門、社會公眾也有這種傾向，甚至連涉案的評估師自己對此也認(rèn)識不清?！吨笇?dǎo)意見》對這個問題進(jìn)行了明確：

第一，明確委托方及相關(guān)當(dāng)事方和評估師的責(zé)任。委托方和相關(guān)當(dāng)事方委托資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)提供評估對象法律權(quán)屬等資料，并對所提供評估對象法律權(quán)屬資料的真實性、合法性和完整性承擔(dān)責(zé)任。評估師執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)關(guān)注評估對象法律權(quán)屬并予以恰當(dāng)披露。

第二，明確了評估的作用。規(guī)定評估師應(yīng)當(dāng)明確告知委托方和相關(guān)當(dāng)事方，評估師執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)的目的是對評估對象價值進(jìn)行估算并發(fā)表專業(yè)意見，對評估對象法律權(quán)屬確認(rèn)或發(fā)表意見超出評估師執(zhí)業(yè)范圍。并且規(guī)定評估師不得明示或暗示具有對評估對象法律權(quán)屬確認(rèn)或發(fā)表意見的能力，不得對評估對象的法律權(quán)屬提供保證。

第三，明確了評估師如何關(guān)注、如何恰當(dāng)披露評估對象法律權(quán)屬及其責(zé)任限制。《指導(dǎo)意見》規(guī)定，評估師在執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)對委托方和相關(guān)當(dāng)事方提供的評估對象法律權(quán)屬資料和資料來源進(jìn)行必要的查驗，并對查驗情況予以披露，但不應(yīng)超越執(zhí)業(yè)范圍明示或暗示承擔(dān)驗證評估對象法律權(quán)屬資料真實性、合法性和完整性的責(zé)任。評估師以設(shè)定產(chǎn)權(quán)為前提對委托方不具有所有權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行評估，應(yīng)當(dāng)對評估對象法律權(quán)屬和設(shè)定產(chǎn)權(quán)前提予以充分披露，并明確說明設(shè)定產(chǎn)權(quán)狀況與實際法律權(quán)屬狀況存在重大差別。

按照《指導(dǎo)意見》的規(guī)定和我們對評估業(yè)務(wù)的理解，評估師雖然不對評估對象法律權(quán)屬確認(rèn)或發(fā)表意見，不承擔(dān)評估對象法律權(quán)屬資料驗證的責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)關(guān)注權(quán)屬資料的真實，而且如果發(fā)現(xiàn)評估對象的法律權(quán)屬確有瑕疵還應(yīng)當(dāng)恰當(dāng)披露。這實際上是說評估師雖然不對評估對象法律權(quán)屬進(jìn)行確認(rèn)或發(fā)表意見，但是評估師還是要對各種評估對象法律權(quán)屬有個基本正確的認(rèn)識，只有這樣，在對評估對象的法律權(quán)屬進(jìn)行關(guān)注時，評估師才能發(fā)現(xiàn)并判斷評估對象的法律權(quán)屬是否有瑕疵；也只有這樣，一旦發(fā)現(xiàn)評估對象的法律權(quán)屬確有瑕疵，才能進(jìn)行恰當(dāng)?shù)呐叮ㄉ踔量梢哉f是藝術(shù)的披露，因為評估師一邊面對的是委托的客戶，一邊面對的是公眾和法律）。盡管，恰當(dāng)?shù)呐稕Q不是確認(rèn)或發(fā)表意見，但是評估師只有掌握了充足的法律權(quán)屬知識，才能夠“關(guān)注并恰當(dāng)披露”。這就對評估師在各種資產(chǎn)的法律權(quán)屬方面的知識水平和業(yè)務(wù)素質(zhì)提了一個比較高的要求。

三、評估師對資產(chǎn)評估對象的法律權(quán)屬的過錯及認(rèn)定

評估師的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種。評估師的民事責(zé)任主要是指評估師的專家民事責(zé)任，即評估師作為具有專門知識和技能的專業(yè)人員在為委托人提供專業(yè)服務(wù)的過程中，給委托人或第三人造成利益損害，而由責(zé)任主體——評估師依法承擔(dān)的民事責(zé)任。在民法或者侵權(quán)行為法領(lǐng)域所說的專家，是指具有專業(yè)知識或技能，得到執(zhí)業(yè)許可或資格證書，并向顧客或者當(dāng)事人提供專門服務(wù)的人。專家責(zé)任是指具有特別知識和技能的專業(yè)人員在履行專業(yè)職能的過程（執(zhí)業(yè)）中給他人造成損害所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這種民事責(zé)任應(yīng)是侵權(quán)民事責(zé)任，而且是一種過錯責(zé)任。

侵權(quán)的過錯責(zé)任一般應(yīng)當(dāng)有以下四個構(gòu)成要件，即： 損害事實、致害行為、行為人的主觀過錯、致害行為與損害事實之間存在因果關(guān)系。其中的過錯是致害行為的心理基礎(chǔ)和驅(qū)動力，致害行為是過錯的外在表現(xiàn)。在過錯責(zé)任的認(rèn)定中，行為人是否有主觀過錯又是非常關(guān)鍵的一環(huán)。

過錯，是指行為人通過其實施致害行為所表現(xiàn)出來的在法律和道德上應(yīng)受非難的故意和過失狀態(tài)。需要注意的是，過錯雖然就其本質(zhì)而言是行為人的一種主觀態(tài)度，但對過錯的認(rèn)定卻主要應(yīng)運(yùn)用客觀標(biāo)準(zhǔn)，如行為人所從事的業(yè)務(wù)性質(zhì)、客觀環(huán)境等，在法律上通常使用“誠信善意之人”的標(biāo)準(zhǔn)。

在一般情況下，對于他人之權(quán)利和利益負(fù)有一般義務(wù)的人，應(yīng)當(dāng)盡到一個“誠信善意之人”的注意程度?！罢\信善意之人”是指一個受過一般教育，具有一般的知識水平和技能、具有一般道德水準(zhǔn)的人，這個“人”是法律上擬制出的一個標(biāo)準(zhǔn)人，“誠信善意之人”的注意程度，就是法律對于一般的人所要求的注意程度。用“誠信善意之人”的注意程度作為判斷加害人有無過錯的標(biāo)準(zhǔn)，具體做法是將一個“誠信善意之人”在當(dāng)時當(dāng)?shù)丶捌渌瑯訔l件下所達(dá)到的注意程度與行為人的注意程度相比較：如果行為人的注意程度達(dá)到或者超過了“誠信善意之人”的注意程度，也就達(dá)到或超過了一般的注意程度，在法律上不認(rèn)為加害人存在過錯；反之，如果行為人未能達(dá)到“誠信善意之人”的注意程度，也就沒有達(dá)到一般的注意程度，在法律上就認(rèn)為行為人存在過錯。

有些法律、法規(guī)和一些行業(yè)的操作規(guī)程對于有關(guān)人員的注意義務(wù)予以特殊的規(guī)定，要求行為人應(yīng)當(dāng)達(dá)到特別的注意程度。這些負(fù)有特別注意義務(wù)的行為人，如醫(yī)生、律師、注冊會計師和注冊資產(chǎn)評估師等，不僅要達(dá)到一般的注意程度，而且還要達(dá)到特別的注意程度。只有在心理上達(dá)到了法律、法規(guī)、操作規(guī)程等規(guī)定的特別注意程度，才不具備“可歸責(zé)的”心理狀態(tài)，即沒有過錯，進(jìn)而不承擔(dān)民事責(zé)任。

過錯具體表現(xiàn)為故意和過失兩種形式。故意，是指行為人已經(jīng)預(yù)見到自己行為的損害后果，仍然積極地追求或者聽任該后果的發(fā)生。過失，是指行為人因未盡合理的注意義務(wù)而未能預(yù)見損害后果，并致?lián)p害后果發(fā)生。未盡一般人的注意義務(wù)，為重大過失；未盡處于行為人地位的合理人的注意義務(wù)，為輕過失。

如果評估師在為委托人提供專業(yè)服務(wù)的過程中，給委托人或第三人造成利益損害，評估師是否要依法承擔(dān)民事責(zé)任就要看評估師的主觀是否有過錯了。當(dāng)然，由于委托方及相關(guān)當(dāng)事方?jīng)]有提供真實、合法、完整評估對象法律權(quán)屬等資料甚至是故意偽造、隱匿、銷毀有關(guān)資料的，評估師的法律責(zé)任也應(yīng)當(dāng)減輕或免除。

過錯是評估師侵權(quán)的構(gòu)成要件之一，對評估師的過錯認(rèn)定也要運(yùn)用客觀標(biāo)準(zhǔn)，也要有一個“誠信善意之人”的標(biāo)準(zhǔn)，不妨稱為“誠信善意之評估師”，這個法律擬制出的標(biāo)準(zhǔn)人的注意程度應(yīng)達(dá)到專家標(biāo)準(zhǔn)，即在有關(guān)符合評估師執(zhí)業(yè)的具體法律法規(guī)和行業(yè)的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則和規(guī)則的規(guī)定下，具有評估師專業(yè)知識或技能，獲得評估師執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)人員所應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)，在對資產(chǎn)評估對象的法律權(quán)屬關(guān)注方面，由于不是對評估對象法律權(quán)屬及其資料進(jìn)行確認(rèn)或發(fā)表意見甚至于司法鑒定，所以不能以過高的標(biāo)準(zhǔn)來要求評估師。

按照“誠信善意之評估師”的標(biāo)準(zhǔn)，評估師沒有按照法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)范的規(guī)定工作程序從事執(zhí)業(yè)活動，或在主觀上“明知”評估對象法律權(quán)屬存在瑕疵，而沒有充分披露造成侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定評估師存在故意或者重大過失的過錯。

按照“誠信善意之評估師”的標(biāo)準(zhǔn)，評估師沒有嚴(yán)格按照法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)范的規(guī)定從事執(zhí)業(yè)活動，未能恪盡職守，缺少了應(yīng)有的合理的職業(yè)謹(jǐn)慎，應(yīng)當(dāng)知道而不知道或者出于疏忽，而產(chǎn)生侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定評估師存在重大過失或輕過失的過錯。

評估師嚴(yán)格按照法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)范的規(guī)定從事執(zhí)業(yè)活動，在主觀上不存在過錯，即使其評估結(jié)果有違客觀性，出具了與事實不符或者內(nèi)容有疏漏的評估報告，我們認(rèn)為也不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

下面我們按照《指導(dǎo)意見》的要求并聯(lián)系評估工作的特點，來分析一下評估師在進(jìn)行評估工作過程中關(guān)注評估對象法律權(quán)屬可能出現(xiàn)的無過錯、故意、重大過失、輕過失的各種情況：

（一）、接受業(yè)務(wù)委托前

1.評估師在接受業(yè)務(wù)委托前，有明確告知委托方及相關(guān)當(dāng)事方提供真實、合法、完整評估對象法律權(quán)屬等資料的義務(wù)。明確告知行為無過錯；如果評估師沒有明確告知行為輕過失（因為即使是評估師沒有明確告知，委托方及相關(guān)當(dāng)事方在市場經(jīng)濟(jì)活動中從守法的要求來講也應(yīng)提供真實、合法評估對象法律權(quán)屬等資料，即便資料不是絕對的完整）。

2.評估師應(yīng)當(dāng)對委托方和相關(guān)當(dāng)事方所提供評估對象法律權(quán)屬資料是否存在瑕疵進(jìn)行初步查驗。發(fā)現(xiàn)權(quán)屬資料存在瑕疵時，或當(dāng)委托方委托評估師對其不具有所有權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行評估時，應(yīng)當(dāng)對評估對象法律權(quán)屬予以特別關(guān)注，要求委托方和相關(guān)當(dāng)事方提供承諾函或說明函予以充分說明。如這項工作沒有做，在法律上尚不構(gòu)成過錯，因為這樣只是增大了評估工作對于評估師的風(fēng)險性，還不能對評估結(jié)果產(chǎn)生直接影響。

評估師應(yīng)當(dāng)根據(jù)前述法律權(quán)屬狀況可能對資產(chǎn)評估結(jié)論和資產(chǎn)評估目的所對應(yīng)經(jīng)濟(jì)行為造成的影響，考慮是否承接評估業(yè)務(wù)。如果發(fā)現(xiàn)存在瑕疵，且該瑕疵與評估目的存在重大矛盾，或委托方委托評估師對其不具有所有權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行評估，或且委托方和相關(guān)當(dāng)事方不能提供承諾函或說明函予以充分說明，評估師仍要堅持承接該項評估業(yè)務(wù)，則接合后期工作情況就可能推斷評估師有重大過失的過錯。

（二）、執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)工作過程中

1.評估師執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)對委托方和相關(guān)當(dāng)事方提供的評估對象法律權(quán)屬資料和資料來源進(jìn)行必要的查驗，這時的查驗應(yīng)比較詳細(xì)、具體，這是評估師關(guān)注評估對象法律權(quán)屬的工作中最主要的內(nèi)容。當(dāng)然評估師也沒有必要按照對評估對象法律權(quán)屬確認(rèn)或發(fā)表意見的程度進(jìn)行查驗，否則就超出了評估師的執(zhí)業(yè)能力。評估師只能是按照“誠信善意之評估師”的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行必要查驗，如果評估師沒有進(jìn)行必要的查驗則存在故意的過錯或重大過失的過錯。

2.如果評估對象法律權(quán)屬資料有明顯重大的瑕疵，而評估師沒有發(fā)現(xiàn)則可能存在重大過失的過錯；發(fā)現(xiàn)了而沒有披露，則可能存在故意的過錯；評估師發(fā)現(xiàn)并進(jìn)行了披露，但披露不充分、不恰當(dāng)則可能存在重大過失的過錯或輕過失的過錯。

篇3

《中國改革》：近日，上海市出臺了《城市擺攤導(dǎo)則》，雖然在操作上還有一些爭議，卻是在制度層面上為非正規(guī)就業(yè)者提供了新的空間。對非正規(guī)就業(yè)，您的看法是什么？

周天勇（以下簡稱周）：非正規(guī)就業(yè)是由現(xiàn)實需求催生出來的一種就業(yè)形式。村里誰家蓋房子，就用自家的農(nóng)用車?yán)c磚頭；農(nóng)民的瓜成熟了，自己拉到城里去賣掉；學(xué)生畢業(yè)時，大學(xué)校園里會出現(xiàn)專門打印畢業(yè)論文的小打印社……這樣的季節(jié)性、流動性、家庭性、作坊性的就業(yè)就是非正規(guī)就業(yè)。非正規(guī)就業(yè)是非正規(guī)創(chuàng)業(yè)的基礎(chǔ)，非正規(guī)創(chuàng)業(yè)是個體工商戶、微型、中小型企業(yè)的雛形，大型企業(yè)也是從中小型企業(yè)發(fā)展壯大而來。在國外，非正規(guī)就業(yè)和非正規(guī)創(chuàng)業(yè)占到整個就業(yè)總量的五分之一到三分之一，三分之一的企業(yè)是非正規(guī)企業(yè)。說它非正規(guī)，就是它不經(jīng)過政府的企業(yè)登記制度，如英國在商會登記，德國在法院登記。在英國和德國500萬家企業(yè)中，三分之一的企業(yè)不進(jìn)行工商登記，只進(jìn)行稅務(wù)登記即可。在這兩個國家，這些企業(yè)吸納的就業(yè)人數(shù)達(dá)到就業(yè)總量的三分之一。

《中國改革》：很多人提出，解決就業(yè)問題就要清楚界定并制止就業(yè)歧視，且擴(kuò)大就業(yè)供給。您認(rèn)為，就業(yè)促進(jìn)法能否解決這兩個問題？

周：我的觀點是，擴(kuò)大就業(yè)供給，優(yōu)化創(chuàng)業(yè)環(huán)境是最根本的。沒有創(chuàng)業(yè)，何來企業(yè)，沒有企業(yè)，何來就業(yè)？不能空談就業(yè)，如果不解決創(chuàng)業(yè)的問題，就沒有就業(yè)供給，空談就業(yè)有何用？沒有創(chuàng)業(yè)，沒有企業(yè)，10個人等著一個工作崗位，不歧視才怪！就算是就業(yè)歧視界定清楚，也被嚴(yán)格制止了，沒有就業(yè)需求，哪來的就業(yè)？我們每年都開就業(yè)工作會、再就業(yè)工作會，但是作用有限。從國有部門看，1992年到2004年，我國國有單位職工人數(shù)從10889萬人減少到6710萬人，12年間減少了62%；只有國家機(jī)關(guān)、黨政機(jī)關(guān)的公務(wù)員人數(shù)在這一期間不斷增加?？傮w看，國有單位吸納就業(yè)的功能正在萎縮，黨政機(jī)關(guān)在精簡，而指望資金密集型的大型企業(yè)消化如此龐大的勞動力更是一種奢望，只有小企業(yè)才是解決就業(yè)最主要的力量。我們現(xiàn)在就業(yè)問題嚴(yán)重，最大的原因就在于企業(yè)太少，能充分吸納就業(yè)的中小型、微型企業(yè)太少。日本、韓國、美國、英國、德國、意大利等國家，千人擁有企業(yè)的數(shù)量都是50個左右。2004年國家統(tǒng)計局的普查數(shù)據(jù)，我國千人擁有企業(yè)只有2.6個。即使按照工商局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，全國共有800萬個企業(yè)，平均每千人也只有6個。所以，我的看法是，解決就業(yè)首先要解決創(chuàng)業(yè)，就業(yè)促進(jìn)法首先應(yīng)該是一步最大限度鼓勵創(chuàng)業(yè)的法律，一定要給創(chuàng)業(yè)最大的政策和體制空間。

《中國改革》： 我曾經(jīng)看到過一個調(diào)查，美國有20％的大學(xué)生愿意創(chuàng)業(yè)，這一比例在中國還不到1％。為什么會反差這么大？

周：沒有創(chuàng)業(yè)意愿或者創(chuàng)業(yè)意愿非常低，原因不是市場風(fēng)險大，而是體制風(fēng)險太大。創(chuàng)業(yè)被政府部門的注冊準(zhǔn)入、吃拿卡要和名目眾多的收費(fèi)和罰款打擊得沒有生存的余地了。據(jù)國家工商總局的統(tǒng)計，1999年我國實有個體工商戶3160萬戶，而截至2006年6月，就只有2505.7萬戶。全國工商聯(lián)相關(guān)調(diào)查顯示，繁重的政府收費(fèi)使個體和私營企業(yè)的成本不斷提高，一些地方個體私營企業(yè)需要繳納的各種費(fèi)用和基金多達(dá)375種，這還不包括各種攤派、贊助、協(xié)會收費(fèi)、有償宣傳費(fèi)、部門下達(dá)的報紙雜志費(fèi)和非生產(chǎn)性招待費(fèi)用。如果有10萬元的本錢，城市農(nóng)民工有65%愿意創(chuàng)業(yè)，而城鎮(zhèn)居民和大學(xué)生要創(chuàng)業(yè)的還不到5%。 因為后者更了解體制風(fēng)險，另一個原因是在農(nóng)村創(chuàng)業(yè)多是從非正規(guī)就業(yè)或者微型企業(yè)開始，門檻低。

但是，現(xiàn)在所有經(jīng)營都要登記，否則就是非法經(jīng)營或者無照經(jīng)營。這樣一來，就抬高了門檻。比如住宅不讓經(jīng)商這一規(guī)定的實施，就使得進(jìn)行信息、技術(shù)方面的咨詢公司以及農(nóng)民搞個農(nóng)家樂也不可以。其實，家庭創(chuàng)業(yè)能節(jié)約耕地、降低房價，在中國這樣人口多、土地少、房價居高不下的情況下，就業(yè)問題的解決還是要多依靠家庭作坊解決。

當(dāng)前，政府有幾種不正確的理念：第一是強(qiáng)調(diào)前置管理。所有的企業(yè)都要進(jìn)行登記注冊，政府認(rèn)為沒有納入管理的都會做壞事。第二是認(rèn)為所有的企業(yè)都是成熟、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)的，忽視了從創(chuàng)業(yè)到企業(yè)成長、成熟、發(fā)展壯大有一個基本規(guī)律。這是在違背規(guī)律地進(jìn)行管理。第三是管理不是規(guī)范、教育、引導(dǎo)，而是以罰款為目的。本來可以改造好、教育好的企業(yè)，不是去改善教育，而是以罰款扼殺。第四是一味強(qiáng)調(diào)企業(yè)做大做強(qiáng)、做強(qiáng)做優(yōu)，而不是鼓勵做小做多，增加就業(yè)。當(dāng)然，市容、交通、建設(shè)、衛(wèi)生等的管理和底層老百姓的生計是兩難。一個好的政府會通過提高執(zhí)政能力，改善執(zhí)政方式找到其中的平衡點，而不是簡單地禁止，甚至把罰款作為增加收入的方式。

篇4

論文摘要:我國《上市公司收購管理辦法》將反收購的決定權(quán)賦予了股東大會。但我國股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性決定了控股股東完全可以操縱股東大會，損害中小股東及收購方的利益。為了防止目標(biāo)公司控股股東在公司收購中濫用權(quán)利，維護(hù)私利，治本之計在于國有股的減持和機(jī)構(gòu)投資者的培育，當(dāng)務(wù)之急是在《公司法》的修訂中增加控股股東信義義務(wù)和表決權(quán)排除制度的規(guī)定

公司收購中，目標(biāo)公司董事處于利益沖突的核心為了防止董事利用反收購維持對公司的控制權(quán)，《上市公司收購管理辦法》(以下簡稱《收購辦法》)將反收購決定權(quán)賦予股東大會。但由此可能導(dǎo)致另一個問題，即在股東大會享有反收購的決定權(quán)時。對于控股股東控制的上市公司，控股股東完全可以操縱股東大會，對新股東進(jìn)行反收購的抵制。

我國的股權(quán)結(jié)構(gòu)既不同于英美式的股權(quán)分散式，也不同于德國式的法人間交叉持股的股權(quán)集中式，而是“一股獨(dú)大”式的高度集中。通過對我國上市公司股東持股比例進(jìn)行分析(見下表)，我們可以發(fā)現(xiàn)，第一大股東在上市公司中擁有絕對控股地位(持股比例〕50 %)的達(dá)40. 93 %，第一大股東平均持股比例達(dá)44 . 26 %。

我國特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)，決定了股東大會常常變成大股東會，幾萬股東的大會一般只有十幾人參加，甚至只有大股東一人參加在大股東的操縱下，虛假的年度報告，不真實的重組方案，不公正的關(guān)聯(lián)交易，損害中小股東利益的高價配股方案都可以名正言順地經(jīng)股東大會審議批準(zhǔn)在收購人通過二級市場吸納、國有股權(quán)行政劃轉(zhuǎn)、法院裁決、拍賣、繼承、贈與等合法途徑導(dǎo)致持有或可能持有對目標(biāo)公司的控制權(quán)時，必然遭到原控股股東的頑強(qiáng)抵制二根據(jù)一股一票和簡單多數(shù)表決的原則，大股東完全可以控制股東大會，使阻止新股東人主上市公司的做法得以合法通過新股東執(zhí)意人主。老股東無意讓位，導(dǎo)致兩家大打出手的景象經(jīng)常在上市公司收購中上演。

控股股東在收購中對新股東的抵制輕則加大收購方成本，使收購方即使獲得股權(quán)仍然無法取得控制權(quán)，重則上市公司在新老股東的相持與內(nèi)耗中業(yè)績下滑，公司及股東利益受損。因此，當(dāng)股東大會享有反收購決定權(quán)時，必須有相應(yīng)的措施防止控股股東濫用權(quán)力:

筆者認(rèn)為，防止控股股東在反收購中濫用權(quán)力的治本之計在于國有股減持，引人機(jī)構(gòu)投資者，而當(dāng)務(wù)才急應(yīng)在《公司法》的修訂中增加控股股東信義義務(wù)和表決權(quán)排除制度的規(guī)定。

一、國有股減持

我國當(dāng)前上市公司治理結(jié)構(gòu)中存在的種種問題，不管是內(nèi)部人控制，還是公司控制權(quán)市場作用的無法發(fā)揮，其根源都在于我國不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。大量的國有股的存在且不能流通，造成真正的法人治理結(jié)構(gòu)難以確立，投資主體多元化和產(chǎn)權(quán)約束無法實現(xiàn)，中國股市畸形發(fā)展。因此，對國有股的減持勢在必行。

1999年12月，經(jīng)財政部批準(zhǔn)，中國證監(jiān)會首批推出試點企業(yè)開始進(jìn)行國有股減持但方案出臺后，市場出現(xiàn)暴跌，導(dǎo)致該方案無法繼續(xù)實施;2001年6月財政部《減持國有股籌集社會保障基金管理暫行辦法》，結(jié)果又引致市場出現(xiàn)了持續(xù)4個月的暴跌走勢，以至于2001年1月證監(jiān)會不得不緊急叫停了這個方案;2002年1月，證監(jiān)會出臺了《國有股減持方案的階段性成果》。結(jié)果大盤又開始狂跌。

國有股減持的失敗給市場造成了重大創(chuàng)傷，使其成為當(dāng)今市場上最大政策變數(shù)和困擾投資者的最大難點。國有股減持辦法暫停后，證監(jiān)會向社會廣泛征求國有股減持方案，征求到的方案為我國下一步的國有股減持提供了良好的思路。但是考慮到前幾次減持方案對證券市場的巨大沖擊，使國有股減持成為一個十分敏感的問題，造成在國有股減持問題上政府顧慮重重，裹足不前。

筆者認(rèn)為，國有股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理是導(dǎo)致上市公司問題成堆的癥結(jié)，因此國有股的減持是大勢所趨。但鑒于國有股減持涉及了方方面面的利益，是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，所以不管選擇何種方案，必須采取積極和慎重的態(tài)度。為此，在國有股減持中應(yīng)注意把握兩個重要原則:第一，保待證券市場的穩(wěn)定。目前國有股占上市公司總股本的65%左右，如果通過減持全部投人證券流通市場，對市場的沖擊可想而知。因此，國有股減持的價格和數(shù)量必須考慮到市場的承受能力，不能以犧牲市場的穩(wěn)定為代價來減持國有股。為此，國有股的減持應(yīng)當(dāng)逐步穩(wěn)妥的進(jìn)行。第二，兼顧國家與投資者利益。不能因為國有股現(xiàn)有比例過高而在減持中打折處理，損害國家利益;也不能為了國有股的保值增值損害廣大投資者的利益。應(yīng)該選擇一個“雙贏”的方案，從而在國有股減持中創(chuàng)造多贏的局面。

二、積極培育機(jī)構(gòu)投資者

20世紀(jì)60年代以來，在當(dāng)達(dá)資本市場中，機(jī)構(gòu)投資者得到迅速發(fā)展，他們憑借雄厚的資金實力和先進(jìn)的管理技術(shù)進(jìn)行各類證券投資活動，雖然機(jī)構(gòu)投資者的初衷是維護(hù)自身利益，降低投資風(fēng)險，但其行為客觀上起到了改善公司治理的作用。對于我國而言，積極培育機(jī)構(gòu)投資者同樣可以達(dá)到抑制控股股東的目的;

機(jī)構(gòu)投資者對公司治理的作用既不同于控股股東又有別于小股東。小股東由于受到知識、能力和所持股份的限制，對公司的管理與監(jiān)督表現(xiàn)冷淡。而控股股東往往利用中小股東的參與意識的淡漠和自身表決權(quán)優(yōu)勢，把持上市公司，對其他股東權(quán)益造成威脅。機(jī)構(gòu)投資者則可能通過在證券市場拋售股票來表達(dá)對公司經(jīng)營業(yè)績的意見，造成公司股價下跌，吸引敵意收購的接管者，也可能直接介人公司治理中以保障自身利益。機(jī)構(gòu)投資者相對個人投資者而言，由于自身實力較強(qiáng)、可調(diào)配的社會資源較多以及承擔(dān)的投資風(fēng)險較大，具有當(dāng)然的優(yōu)勢地位。進(jìn)一步講，機(jī)構(gòu)投資者所擁有的投資實力、人才優(yōu)勢和管理經(jīng)驗，如果能夠在股東參與意識的基礎(chǔ)上得到充分體現(xiàn)，則不僅僅可以使控股股東和管理層受到遏制，而且會在整個公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立和完善方面發(fā)揮重要作用川。

我國已有少量機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的案例一般都是在控制權(quán)之爭時顯示了對公司治理結(jié)構(gòu)的影響力。如2000年的勝利股份股權(quán)之爭中，基金景宏、基金景福、基金景陽、基金泰和分別列勝利股份的第六、七、八、十大股東，合計持有股數(shù)占總股本的5.530l}，對股權(quán)爭執(zhí)的雙方產(chǎn)生了重要影響。

遺憾的是，我國機(jī)構(gòu)投資者無論從數(shù)量上還是從規(guī)模上仍然勢單力薄，對上市公司控股股東的抑制作用非常有限:影響機(jī)構(gòu)投資者作用發(fā)揮的原因既有法律上的障礙、也與我國股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理有關(guān):我國當(dāng)前需要積極培育機(jī)構(gòu)投資者。

筆者認(rèn)為，對機(jī)構(gòu)投資者的培育有許多工作要做一首先，國有股減持，這是機(jī)構(gòu)投資者能夠參與到公司治理中的基礎(chǔ)。其次，健全法律法規(guī)，如權(quán)的征集辦法的出臺等。另外，發(fā)展養(yǎng)老基金、投資基金等現(xiàn)代機(jī)構(gòu)投資者;讓保險公司、證券公司、銀行、財務(wù)公司等金融機(jī)構(gòu)在一定監(jiān)管條件下投資于資本市場。

三、確立控股股東對中小股東的信義義務(wù)

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東對公司除了繳納出資外，并沒有其他的義務(wù)。股東之間也沒有權(quán)利義務(wù)可言。這為控股股東操縱股東大會提供了空間。在上市公司收購中，當(dāng)反收購的決定權(quán)由股東大會決定時，控股股東可以隨心所欲的通過或否決任何收購要約，無需顧及中小股東的利益。控股股東對公司收購者簡單的否定可能使中小股東失去獲得溢價的機(jī)會，而其不負(fù)責(zé)任的肯定，也可能使目標(biāo)公司“引狼人室”。 控股股東與小股東的權(quán)利有著不同的內(nèi)涵。其不同在于控股股東所持有的股份效力要優(yōu)于中小股東，即控股股東享有的權(quán)利優(yōu)勢往往大于其實際持有股份的比例。雖然大多數(shù)時候股東之間利益有其一致性，但當(dāng)控股股東與中小股股東利益發(fā)生沖突時，控股股東完全可以利用自己的優(yōu)勢壓迫小股東;因此，如何保證控股股東在運(yùn)用權(quán)利時，不損害小股東利益，便成為法律需要解決的問題。

美國法院為此采取了大股東對小股東信托義務(wù)原理來限制大股東的權(quán)利。美國關(guān)于控股股東控制權(quán)轉(zhuǎn)移的法律主要基于兩個方面的考慮:一是擁有一定數(shù)量股票的股東認(rèn)為購買公司股票是他們對自身利益的追求?；谶@個事實的認(rèn)識，法院通常認(rèn)可股東為了自身利益的投票權(quán)。二是法院認(rèn)為控股股東具有重要的投票權(quán)，這個權(quán)力會使其決定向他們自身傾斜。因為他們有權(quán)選舉和改變董事層，為此，法院施加給控股股東信義義務(wù)。這一義務(wù)的存在，意味著控股股東沒有絕對的表決自由。在幾個案件中，控股股東未加調(diào)查就將其股份出售給不道德的第三人，而該人成為公司的新控制股東后，通過盜竊方式掠奪了公司資產(chǎn)，美國法院對控制股東追究了責(zé)任。美國第七巡回法院對此認(rèn)為:“公司董事代表公司和股東;公司多數(shù)股東代表公司和少數(shù)股東。董事和多數(shù)股東的表決決定必須針對公司的最佳利益，一切受制于這個問題。從法律意圖和目的來看，他是公司利益的受托人。在表決中，在管理中他應(yīng)該全心地、真誠地、誠實地忠實于公司和公司最佳利益必須忽略自己的個人利益”。

英國《城市法典》基本原則5要求:應(yīng)善意行使控制權(quán)，不能對少數(shù)股東形成壓迫。德國學(xué)術(shù)界則從股東權(quán)的本質(zhì)來探討控制股東的義務(wù)，認(rèn)為這種義務(wù)是基于控制股東的地位即體制的控制而產(chǎn)生的。控制股東理應(yīng)和小股東承擔(dān)不同程度的義務(wù)。，由此可以看出:不管是大陸還是英美國家都確立了控股股東對中小股東的信義義務(wù)，以防止控股股東的權(quán)利濫用。我國上市公司中控股股東實際控制公司的問題尤為普遍，為此我國《收購辦法》第9條規(guī)定了“上市公司的控股股東和其他實際控制人對其所控制的上市公司及該公司其他股東負(fù)有誠信義務(wù)。收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項提供充分有效的履行保證?！币驗闆]有相應(yīng)的配套條文，所以這里的“誠信義務(wù)”應(yīng)該如何理解?兩個誠信義務(wù)是否是同一含義?都不是很明確。如果說此處誠信義務(wù)即為信義義務(wù)的話，控股股東對本公司和本公司其他股東負(fù)有誠信義務(wù)是基于其對本公司的控制，那么收購方控股股東又是基于什么對目標(biāo)公司的股東負(fù)有誠信義務(wù)呢?

為了對控股股東進(jìn)行約束，不妨在《公司法》完善董事信義義務(wù)時將控股股東一起作為約束對象。尤其是在公司收購過程中，控股股東基于自身利益的驅(qū)使，更容易侵害其他股東利益，控股股東信義義務(wù)的引人，將成為懸在控股股東頭上的達(dá)摩克斯之劍。

四、確立股東表決權(quán)排除制度

引人控股股東信義義務(wù)可以在某種程度上約束控股股東行為，但無法從根本上杜絕控股股東權(quán)力的濫用。而股東表決權(quán)排除制度將存在利害沖突的股東排除在股東大會外，使控股股東無法操縱股東大會通過反收購措施，可以確保股東大會決議的公正性。

股東表決權(quán)排除制度是指當(dāng)某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關(guān)系時，該股東或其人均不得就其持有的股份行使表決的制度。這一制度表明，只要某一股東與股東大會的決議事項存在利害沖突，不管其是大股東還是小股東，不管其可能在表決時投贊成票還是反對票，一律不享有表決權(quán)。該制度有利于事先堵住控股股東濫用表決權(quán)。大陸法系許多國家都規(guī)定禁止股東在利益沖突的場合行使表決權(quán)。

我國《公司法》第106條只對“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)”做出規(guī)定，沒有對利益沖突時表決權(quán)做出限制?！妒召忁k法》也僅規(guī)定目標(biāo)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員針對收購行為所做出的決策及采取的措施，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益，以及在收購人做出提示性公告后，目標(biāo)公司董事會除可以繼續(xù)執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同或者股東大會已經(jīng)做出的決議外，不得采取的反收購措施，并沒有對控股股東的表決權(quán)進(jìn)行限制。因此，在實踐中，即使明知存在利益沖突，控股股東仍是以自我為中心。

篇5

關(guān)鍵詞：建筑施工；安全事故；侵權(quán)責(zé)任；工傷

對于建筑施工過程中發(fā)生的安全事故，很多工人不了解具體處理方式，很多的是私了，但是從法理的角度來看，需要經(jīng)過以下幾種程序：一般都首先考慮是否構(gòu)成工傷，如果構(gòu)成工傷，就按照工傷處理程序做工傷賠償；如果不構(gòu)成工傷，就按照侵權(quán)責(zé)任處理，直接進(jìn)入侵權(quán)賠償程序。

首先要明確的一點是，勞動者與用人單位必須存在勞動關(guān)系，“天工”和幫工除外，并且勞動者發(fā)生事故時要排除以下三點規(guī)定情況：（1）因犯罪或者違反治安管理傷亡的；（2）醉酒導(dǎo)致傷亡的；（3）自殘或者自殺的。

符合以上規(guī)定條件之后，工傷和視同工傷主要內(nèi)容，根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，大致內(nèi)容包括工作的時間、地點以及與工作相關(guān)的預(yù)備工作和預(yù)備行為或者在工作最后發(fā)生的工作事故；還包括職業(yè)疾病以及由于在工作過程中受到的傷害以及由于工作而導(dǎo)致勞動者下落不明的；不僅包括這些，對于在上下班路途中發(fā)生的交通事故，亦可認(rèn)定為工傷。對于可能存在的其他特別情形，在一定的證據(jù)或者是條件存在的情況下，可以依據(jù)相關(guān)法律規(guī)范，認(rèn)定其屬于工傷。

其次，確認(rèn)受害者符合工傷認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)后，可由工傷職工或者其直系親屬、工會組織按照申請，根據(jù)《工傷保險條例》，第十七條規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行處理，首先，職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。①在遇到特殊的情況時候，可以由當(dāng)事人或者其近親屬等相關(guān)主體向勞動部門申請延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。同時，我國《工傷保險條例》規(guī)定應(yīng)當(dāng)由省級勞動保障行政部門對工傷的具體事項進(jìn)行認(rèn)定，具體的相關(guān)事項辦理則有勞動者勞動所在地的市級勞動保障部門進(jìn)行辦理。不僅如此，由于非勞動者個人產(chǎn)生的相關(guān)經(jīng)費(fèi)，如果在勞動者工傷期間產(chǎn)生的屬于工傷保險條例規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容，其費(fèi)用仍然由用人單位承擔(dān)。以及第十八條的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)和認(rèn)定。

另外，關(guān)于工傷賠償標(biāo)準(zhǔn)，一般工傷賠償可以參照最新工傷賠償標(biāo)準(zhǔn)，具體的涉及幾級傷殘賠償細(xì)則標(biāo)準(zhǔn)，可以參考相應(yīng)的工傷賠。②

最后，如果，受傷職工不能認(rèn)定為工傷，那么只能走一般侵權(quán)賠償。按照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六十九條：“從事高度危險作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”，第七十二條：“占有或者使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物造成他人損害的，占有人或者使用人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔(dān)責(zé)任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有重大過失的，可以減輕占有人或者使用人的責(zé)任。”，以及第七十三條：“從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運(yùn)輸工具造成他人損害的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔(dān)責(zé)任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責(zé)任?！雹鄣谄呤臈l、第七十五條、第七十六條和其他相關(guān)的法條規(guī)定進(jìn)行適用和解決。

總結(jié)：很多的建筑施工過程中發(fā)生的安全事故，大都傾向認(rèn)定工傷按照工傷處理程序給予受傷職工工傷賠償，導(dǎo)致了實際上對用人單位合法權(quán)利的侵犯以及法律事實的忽略。安全事故背后最受傷的受害者不一定就是受傷職工，在“人權(quán)”不斷倡導(dǎo)的今天，用人單位也被無形之中拉入到了一個尷尬的境地。所以，本人寫此文章的目的，在于希望無論是受傷職工還是律師，在行為時能站在用人單位的角度，從公正角度看待問題。（作者單位：西南科技大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1]中華人民共和國《工傷保險條例》。

[2]中華人民共和國《侵權(quán)責(zé)任法》。

[3]宋巖：“淺談建筑施工過程中的安全問題及處理措施”，《科技信息》，2007年第17期。

[4]郭文艷：“論施工過程中安全事故產(chǎn)生的原因與對策”，《中國科技財富》，2011年第3期。

[5]宋建學(xué)：“建筑工程安全事故預(yù)防與控制”，蘭州大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011年1月11日。

[6]王彤：“論建筑施工工程中的安全管理”，《河南建材》，2011年第2期。

注解

①我國《工傷保險條例》第17條，第18條等相關(guān)法條的內(nèi)容。

篇6

關(guān)鍵詞：學(xué)生傷害事故法律性質(zhì)；法律責(zé)任；法律救濟(jì)

中圖分類號：G640 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1674-9324（2016）14-0052-02

一、學(xué)生傷害事故的定義

廣義的學(xué)生傷害事故是指特定主體――學(xué)生，在一切時間、空間中所受到的人身傷害。這一概念沒有把學(xué)生傷害事故與法律上的一般人身傷害區(qū)分開，也失去了對其進(jìn)行單獨(dú)法律研究的意義。

二、學(xué)生傷害事故的特征

由上文可以看出，特定的時間、特定空間、特定主體是學(xué)生傷害事故三個基本的特征，這對界定學(xué)校的管理范圍具有重要的意義。

1.特定的時間。學(xué)生傷害事故發(fā)生在學(xué)校正常的教育教學(xué)活動的期間。在學(xué)校管理職責(zé)范圍以外發(fā)生的人身損害，不在此列。如學(xué)生自行上學(xué)、放學(xué)、返校、離校途中發(fā)生的；放學(xué)后、節(jié)假日或假期等時間，學(xué)生自行滯留學(xué)?；蜃孕械叫０l(fā)生的；在學(xué)校規(guī)定的作息時間內(nèi)未請假擅自外出發(fā)生的等等。

2.特定的空間。學(xué)生傷害事故的地點為學(xué)校地域內(nèi)，包括校內(nèi)的全部范圍和校門前的可控范圍。其中校門前的可控范圍指的是保安及教師等學(xué)校相關(guān)工作人員的能力所能控制的校門前和校門附近的學(xué)生活動的區(qū)域。

此外，如果學(xué)生參加的是學(xué)校安排或者組織活動，不論是否有教師在場，例如企業(yè)實習(xí)、參觀實訓(xùn)等，仍屬學(xué)生傷害事故之列。

3.特定的主體。在學(xué)生傷害事故中，受害人為有學(xué)籍登記的在校學(xué)生，包括走讀和住校學(xué)生。退學(xué)學(xué)生、休學(xué)學(xué)生在休學(xué)期間、租借本校場地進(jìn)行的培訓(xùn)考試及非本校生在本校時，如果受到了人身損害是不包含在這個范疇內(nèi)。

三、學(xué)生傷害事故法律關(guān)系

學(xué)生到了年齡被送到了學(xué)校上學(xué)，則學(xué)校與學(xué)生就構(gòu)成了對應(yīng)的法律關(guān)系，只有弄清學(xué)校與學(xué)生之間法律問題，才能界定學(xué)校對學(xué)生的權(quán)利與義務(wù)，進(jìn)而依法處理學(xué)生傷害事故。

1.學(xué)生傷害事故法律性質(zhì)。（1）學(xué)校與學(xué)生不是監(jiān)護(hù)關(guān)系。監(jiān)護(hù)權(quán)是一種特定的人身權(quán)利，其設(shè)立與變更必須依據(jù)法律的規(guī)定。《民法通則》第16條規(guī)定，學(xué)校只可能在本校教職工死亡或喪失監(jiān)護(hù)能力，其子女沒有法律規(guī)定的其他監(jiān)護(hù)人的情況下，成為教職工子女的“單位監(jiān)護(hù)人”，但并不能成為所有學(xué)生的監(jiān)護(hù)人。（2）學(xué)校與學(xué)生不存在委托合同關(guān)系。雖然我國《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第22條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人與學(xué)?？梢酝ㄟ^協(xié)商將部分或者全部的將學(xué)生的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)給學(xué)校，這樣學(xué)校就成了學(xué)生的監(jiān)護(hù)（并非監(jiān)護(hù)人），來行使學(xué)生的監(jiān)護(hù)職責(zé)。但不是家長把學(xué)生送到學(xué)校上學(xué)就代表監(jiān)護(hù)職責(zé)就轉(zhuǎn)給學(xué)校了。只有學(xué)校與家長簽訂了相應(yīng)的委托合同才能實現(xiàn)監(jiān)護(hù)職責(zé)的轉(zhuǎn)移，而不是依據(jù)主觀推定。（3）學(xué)校與學(xué)生是教育管理關(guān)系。根據(jù)教育法規(guī)定，學(xué)校有權(quán)利開展教育教學(xué)活動，對受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理、獎勵或懲罰，學(xué)校具有法人的法律地位，有獨(dú)立的內(nèi)部管理權(quán)，同時學(xué)校還肩負(fù)著要對學(xué)生進(jìn)行教育、管理、保護(hù)的法定義務(wù)，學(xué)校和學(xué)生之間是法定的教育、管理和保護(hù)關(guān)系。（4）學(xué)校對學(xué)生的侵權(quán)民事責(zé)任。侵權(quán)行為的民事責(zé)任是指行為人因自己的過錯，實施非法侵犯他人的權(quán)益的行為，對受害人承擔(dān)的民事責(zé)任，因此學(xué)校對學(xué)生的事故應(yīng)當(dāng)是民事侵權(quán)責(zé)任。

2.學(xué)生傷害事故的類型。學(xué)生傷害事故依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可進(jìn)行不同的分類。由于學(xué)生傷害事故最常見的學(xué)校與學(xué)生之間民事侵權(quán)糾紛，故本文將其分為學(xué)校責(zé)任事故與學(xué)校無責(zé)任事故。（1）學(xué)校責(zé)任事故。因?qū)W校方面有過失而引發(fā)的學(xué)生傷害事故，學(xué)校則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。具體情形包括：①校園環(huán)境事故；②安全管理事故；③飲食事故；④教學(xué)及課外活動事故；⑤教師管理疏忽事故；⑥未成年學(xué)生參加不當(dāng)活動事故；⑦未能及時了解關(guān)照學(xué)生身體狀況事故；⑧救援救護(hù)不力事故；⑨教師或工作人員行為不當(dāng)事故；⑩學(xué)校方面不作為事故；{11}未及時履行告知義務(wù)事故；{12}學(xué)校有未依法履行職責(zé)的其他情形。（2）學(xué)校無責(zé)任事故。學(xué)校無責(zé)任事故，是指雖然學(xué)生傷害事故是在學(xué)校期間或與學(xué)校教育教學(xué)活動有關(guān)的活動中發(fā)生的，但是因為學(xué)生、學(xué)生的監(jiān)護(hù)人或第三人具有過錯的，學(xué)校不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的事故。①學(xué)生和監(jiān)護(hù)人責(zé)任。由監(jiān)護(hù)人的過錯而造成的學(xué)生傷害事故，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。一是學(xué)生違反規(guī)定，實施應(yīng)當(dāng)知道具有危險或可能危及他人的行為；二是該行為具有危險性，并學(xué)校、教師已經(jīng)告知而學(xué)生仍繼續(xù)實施的；三是學(xué)生身體有特殊情況，比如體質(zhì)特異，有某種疾病，而隱瞞學(xué)校的；四是監(jiān)護(hù)人知道或已被學(xué)校告知學(xué)生身體狀況、行為、情緒等有異常情況，但卻仍沒有履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的。②第三方責(zé)任。學(xué)校組織或安排學(xué)生參加活動，因提供場地、飲食、設(shè)備等服務(wù)的經(jīng)營者或?qū)W校以外的活動主辦方的過錯而造成的學(xué)生傷害事故，則由經(jīng)營者當(dāng)事人或者活動主辦方負(fù)責(zé)人承擔(dān)事故相應(yīng)的責(zé)任。③學(xué)校免責(zé)條款。在下列情況下，學(xué)校已正確積極的履行了相應(yīng)的義務(wù)與職責(zé)的，可以免責(zé)：①不可抗力自然災(zāi)害，地震、臺風(fēng)等；②具有突發(fā)性、偶然性的來自學(xué)校外部的侵害；③學(xué)生身體狀況、精神心理狀態(tài)異常，而學(xué)校不知情或難于知情的；④自殺、自殘的；⑤在對抗性或具有風(fēng)險性的體育競賽活動中發(fā)生意外的；⑥其他因素造成的。

3.學(xué)生傷害事故的歸責(zé)原則。法律責(zé)任是指違法行為人對其違法行為依法承受的某種不利的法律后果。歸責(zé)即確認(rèn)和追究侵權(quán)行為人的法律責(zé)任。歸責(zé)原則是指以什么根據(jù)來判定及追究侵權(quán)行為人所承擔(dān)的法律責(zé)任，它所解決的是侵權(quán)民事責(zé)任的基礎(chǔ)問題，同時也是法院判罰的標(biāo)準(zhǔn)。（1）過錯責(zé)任原則，又可稱為主觀歸責(zé)原則，指的是以行為人是否有過錯作為承擔(dān)民事責(zé)任依據(jù)?！肚謾?quán)責(zé)任法》第39條規(guī)定：“限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。”（2）推定過錯責(zé)任原則，經(jīng)過推定行為人在事故中存有過錯，并且行為人無法舉證自己沒有過錯的，行為人需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。適用于舉證責(zé)任倒置的情形。（3）公平責(zé)任原則，雙方對損害事實的發(fā)生均無過錯，法律有無特別規(guī)定時，雙方本著公平、合理的原則分擔(dān)損失的原則?！肚謾?quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定：“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任?！?/p>

筆者認(rèn)為，公平責(zé)任原則不應(yīng)成為傷害事故處理的基本歸責(zé)原則。

盡管公平原則應(yīng)用的前提為當(dāng)事人雙方，即學(xué)校與受害人均無過錯時的補(bǔ)充判罰原則，但實際在判罰中常為學(xué)校與其他當(dāng)事人分擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失，這就造成了無論學(xué)校是否有過錯，都難逃脫賠償?shù)拿\(yùn)，陷入無盡的賠償糾紛。并且，公平責(zé)任在司法實踐中難于把握，極易導(dǎo)致不公正的判罰出現(xiàn)。

四、學(xué)生傷害事故法律防范和法律救濟(jì)

1.學(xué)生傷害事故法律防范。學(xué)生傷害的防范是指學(xué)校、學(xué)生及其監(jiān)護(hù)人、政府有關(guān)部門及社會有關(guān)方面，針對校園與學(xué)生的安全而必須履行的安全管理、校園周邊安全管理等方面的義務(wù)和責(zé)任。也包括發(fā)生事故之后的積極救治、防止損害擴(kuò)大的應(yīng)急措施等。（1）制定《校園安全法》。為了有效地控制和防范校園安全事故的發(fā)生，制定《校園安全法》勢在必行。目前，關(guān)于校園安全的法律法規(guī)，在各個法律法規(guī)、通則辦法中均有體現(xiàn)，例如未成年人保護(hù)法、民法通則、學(xué)生傷害事故處理辦法等。但其中涉及校園安全的法律條文規(guī)定大都不是很具體，又存在很多漏洞與空白，對學(xué)生傷害事故等責(zé)任歸屬、處理標(biāo)準(zhǔn)等均沒有詳細(xì)的說明。（2）完善《校園周邊安全管理辦法》。為了避免或減少學(xué)生傷害事故發(fā)生，完善《校園周邊安全管理辦法》勢在必行?！缎@周邊安全管理辦法》中可以規(guī)定以下幾方面：一是政府各部門積極開展工作，創(chuàng)建文明健康、安全和諧的校園環(huán)境。二是規(guī)定社區(qū)要建立健全切實有效地預(yù)防機(jī)制。積極推動社區(qū)對未成年學(xué)生的跟蹤、監(jiān)管體系。三是司法單位要廣泛開展法制教育宣傳工作，還要大力開展思想教育、道德教育工作，積極地引導(dǎo)學(xué)生樹立正確的法制觀念和人生價值觀念，幫助他們養(yǎng)成遵紀(jì)守法的行為習(xí)慣。

2.學(xué)生傷害事故的法律救濟(jì)。（1）通過非訴訟機(jī)制解決糾紛。訴訟渠道本身權(quán)威性高，但也存在一定問題：周期長、成本高、法院的壓力大等等，因此，利用現(xiàn)有資源開辟非訴渠道，特別是調(diào)解解決糾紛具有一定的優(yōu)勢。成功調(diào)解的一般前提一是調(diào)解組織或調(diào)解人比較中立、專業(yè)，為雙方認(rèn)可，如聘請律師或司法機(jī)關(guān)、人大代表參與；二是責(zé)任認(rèn)定比較明確；三是雙方的共同利益需要維護(hù)；四是雙方的共同利益需要維護(hù)；五是調(diào)解協(xié)議本身具有權(quán)威性和可執(zhí)行性。（2）學(xué)校追償?shù)臋?quán)利。追償指得是學(xué)校在向傷害事故中受傷害學(xué)生支付賠償后，有權(quán)要求違法行駛職權(quán)的教師或其他工作人員個人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。追償權(quán)的產(chǎn)生基礎(chǔ)是學(xué)校與教師或其他工作人員之間因職務(wù)聘用而形成的職務(wù)委托關(guān)系。（3）建立健全保險體制。教育部門要從實際情況出發(fā)鼓勵和支持學(xué)校積極地參加責(zé)任保險，還要積極倡導(dǎo)學(xué)生自愿地參加意外傷害保險。學(xué)校要依照保險法的相關(guān)規(guī)定，主動參加學(xué)校責(zé)任保險，并在充分尊重學(xué)生意愿的情況下，學(xué)校要為學(xué)生參加意外傷害保險提供便利的協(xié)助，但不能收取任何附加費(fèi)用。

參考文獻(xiàn)：

[1]教育部.學(xué)生傷害事故處理辦法[Z].

篇7

關(guān)鍵詞: 學(xué)校體育傷害事故法律責(zé)任

學(xué)校體育是學(xué)校教育的一項重要內(nèi)容,而且是國家體育事業(yè)的重要組成部分,學(xué)校體育教學(xué)不僅是國家人才培養(yǎng)戰(zhàn)略的一項重要內(nèi)容,而且對提高整個民族素質(zhì)起著至關(guān)重要的作用。體育自身的特點決定了學(xué)校體育活動中存在著傷害事故的可能性和不確定性因素,有的是可預(yù)見的,有的無法預(yù)見,這就是學(xué)校和體育教師所要承受的一種風(fēng)險。因此,從法律上了解責(zé)任事故及其范圍,明確法律責(zé)任,正確處理和預(yù)防傷害事故的發(fā)生,對于學(xué)校體育工作的正常開展,維護(hù)學(xué)校、體育教師和學(xué)生的合法權(quán)益是非常迫切的。如何處理和防范這類事故,已經(jīng)成為學(xué)校、家庭和社會都極為關(guān)注的重要問題。

1.學(xué)校體育傷害事故的范圍及類型

2002年出臺的教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》(以下簡稱《辦法》)第2條明確了學(xué)生傷害事故的范圍:“在學(xué)校實施的教育教學(xué)活動或?qū)W校組織的校外活動中,以及在學(xué)校負(fù)有管理責(zé)任的校舍、場地、其他教育教學(xué)設(shè)施、生活設(shè)施內(nèi)發(fā)生的,造成在校學(xué)生人身損害后果的事故?！盵1]學(xué)校體育傷害事故主要有以下幾種類型:1)在學(xué)校正常的體育教育教學(xué)活動中發(fā)生的傷害事故;2)非授課時間(即課間休息或課外活動時)學(xué)生在校園內(nèi)進(jìn)行身體活動時受傷的事故;3)由于學(xué)校管理不善造成的學(xué)生身體傷害事故;4)由于教師的不當(dāng)教育行為對學(xué)生身體造成的傷害事故。[2]在這幾類事故中,責(zé)任追究處理引起爭議較多的是第二類和第三類。

2.學(xué)校體育傷害事故發(fā)生的原因

2.1學(xué)校方面的原因

2.1.1對于存在明顯責(zé)任的傷害事故。如學(xué)?；蚪處煂κ鹿孰[患沒有及時認(rèn)真檢查,沒有采取合理有效的措施;學(xué)校衛(wèi)生保健制度不健全,對易發(fā)生事故項目的教學(xué)、訓(xùn)練、比賽組織不當(dāng),對學(xué)生要求不嚴(yán)格,沒有嚴(yán)格按教學(xué)大綱組織教學(xué),責(zé)任心不夠強(qiáng)。

2.1.2明知存有事故隱患,但沒有采取相應(yīng)有效的防范措施,如運(yùn)動場地的器材、場地設(shè)施存在安全隱患,學(xué)校沒有及時保養(yǎng)維修,造成傷害;學(xué)?；蚪處煕]有對學(xué)生進(jìn)行相應(yīng)的安全意識教育,學(xué)校、教師,不能盡職盡責(zé),存有嚴(yán)重的失職、瀆職行為,或辱罵、毆打、體罰學(xué)生等,給他人身心安全造成嚴(yán)重傷害。[3]

2.2學(xué)生自身方面的原因

學(xué)生不遵守紀(jì)律,不按教師規(guī)定的要求進(jìn)行鍛煉或訓(xùn)練等,或由于學(xué)生有先天性疾病等自身健康方面的原因,在參加體育活動時發(fā)生了傷害事故;還有些學(xué)生有特殊疾病或器質(zhì)性疾病,不好意思說或者沒有意識到隱瞞實情的后果,思想上存有僥幸心理,學(xué)校在不知情的情況下按教學(xué)計劃正常組織體育課,屬于正當(dāng)?shù)慕虒W(xué)活動,結(jié)果導(dǎo)致傷害事故的發(fā)生,由學(xué)生或未成年人的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)其事故責(zé)任。我國《民法通則》第11條第1款規(guī)定:“十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動,是完全民事行為能力人?！贝髮W(xué)生一般都是具有完全民事行為能力人,完全應(yīng)當(dāng)充分預(yù)見到隱瞞自己的病情會產(chǎn)生的后果。學(xué)校并無過錯行為和不當(dāng)之處,也就不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.3不可預(yù)見的意外原因

體育活動本身激烈的競爭性,再加上一些客觀上所不能預(yù)見的意外情況,不可避免地會發(fā)生一些傷害事故。依據(jù)《民法通則》:“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的,不承擔(dān)民事責(zé)任,法律另有規(guī)定的除外?！薄爱?dāng)事人對造成損害都沒有過錯的,可以根據(jù)實際情況,由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任?！贝祟惽闆r應(yīng)運(yùn)用公平責(zé)任原則處理。如足球課中,足球守門員在撲球時不幸頭部撞到了球門柱上,造成的學(xué)生人生傷害就純屬意外事故《辦法》第12條第5款、6款規(guī)定:“在對抗性或者具有風(fēng)險性的體育競賽活動中發(fā)生意外傷害的,學(xué)校已履行了相應(yīng)職責(zé),行為并無不當(dāng)?shù)臒o法律責(zé)任?！盵4]

3.學(xué)校體育傷害事故的歸責(zé)原則

在學(xué)校體育中的責(zé)任事故處理中進(jìn)行事故責(zé)任界定時,應(yīng)以客觀事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,不能憑主觀臆想來判定事故的責(zé)任。在進(jìn)行事故責(zé)任界定時要遵循一定的原則,學(xué)校體育傷害事故歸責(zé)原則依據(jù)《民法通則》第106條第2、3款,132條規(guī)定,以及有關(guān)特別法的規(guī)定,包括過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則。

3.1過錯責(zé)任原則

過錯責(zé)任原則是民事責(zé)任的一項基本原則,它同時適用于侵權(quán)行為責(zé)任和違約行為責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第106條第2款規(guī)定:“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！边@一規(guī)定表明我國民事立法已把過錯責(zé)任原則以法律的形式固定下來,并確認(rèn)其作為一般歸責(zé)原則的法律地位。其含義在于:過錯責(zé)任不僅是以過錯作為歸責(zé)的構(gòu)成要件,而且是以過錯作為歸責(zé)的最終要件,同時,也以過錯作為確定行為人的責(zé)任范圍的重要依據(jù)。過錯是指行為人表現(xiàn)出的違背法律與道德的主觀心理狀態(tài),從其形式上看有過失與故意兩種。學(xué)?；蚪處熢诠芾斫逃顒又杏行袨檫^錯,致使學(xué)生傷亡事故的發(fā)生,學(xué)校應(yīng)當(dāng)依據(jù)其行為過錯程度而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。[5]例如:如果學(xué)校疏于對體育場地、器材等的維護(hù)和管理,或者體育教師在學(xué)校體育活動中未盡到應(yīng)盡的義務(wù),由此而發(fā)生的體育傷害事故,則學(xué)校在主觀上具有明顯的過錯,其法律責(zé)任不可推卸。

3.2無過錯責(zé)任原則

無過錯責(zé)任原則也稱為客觀責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任、結(jié)果責(zé)任,是指在特殊情況下,無過錯的行為人也要承擔(dān)民事責(zé)任的原則。《民法通則》第106條第3款規(guī)定:“沒有過錯,但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”這是承擔(dān)無過錯責(zé)任的法律依據(jù)。根據(jù)法律規(guī)定,無過錯責(zé)任原則就是指當(dāng)發(fā)生損害后,既不考慮加害人的過失,又不考慮受害人過失的一種法定責(zé)任形式,其目的在于填補(bǔ)受害人的損失。學(xué)生在校期間進(jìn)行體育活動時造成傷害,是一種監(jiān)護(hù)責(zé)任,適用特殊的民事責(zé)任中的監(jiān)護(hù)責(zé)任。因此,學(xué)校也要承擔(dān)不傷害的民事責(zé)任,給予受傷害者一定程度的補(bǔ)償。顯然,無過錯責(zé)任原則對于保護(hù)受害人的權(quán)益是十分有意義的。但這一原則不能濫用,如果行為人無過錯,但只要一有損害就追究加害人的法律責(zé)任,那么將會造成新的不公平。

3.3公平責(zé)任原則

公平責(zé)任原則,也稱平衡責(zé)任,指當(dāng)事人雙方對造成損害都沒有過錯的,在不能根據(jù)法律適用無過錯責(zé)任,又不能適用過錯責(zé)任原則,根據(jù)《民法通則》第132條之規(guī)定:“以公平考慮作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)實際情況,由雙方當(dāng)事人公平地分擔(dān)責(zé)任?！奔磳W(xué)校應(yīng)當(dāng)給予受傷害學(xué)生一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,承擔(dān)一定的公平責(zé)任。法院可根據(jù)雙方當(dāng)事人的實際情況,按公平合理負(fù)擔(dān)的原則判定,由雙方分擔(dān)損失的一種確定民事責(zé)任的歸責(zé)原則?，F(xiàn)代各國的侵權(quán)行為法大多是過錯責(zé)任原則與無過錯責(zé)任原則并存,而公平責(zé)任原則是產(chǎn)生于這兩個歸責(zé)原則之后的另一個歸責(zé)原則,已逐漸被各國立法所采用。從各國立法情況看,公平責(zé)任原則雖然與無過錯責(zé)任一樣不以行為人的主觀過錯為承擔(dān)責(zé)任的條件,但公平責(zé)任原則又是與過錯責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則有著本質(zhì)區(qū)別的。

比如在課余體育訓(xùn)練中體育教師安排學(xué)生甲踢點球,安排學(xué)生乙守門,結(jié)果學(xué)生乙沒有接住學(xué)生甲的一記勢大力沉的球,導(dǎo)致脾臟破裂。此案若認(rèn)為體育教師不應(yīng)該如此安排而有過錯,或是學(xué)生甲不應(yīng)該用盡全力踢點球而有過錯,或是學(xué)生乙不應(yīng)該守不住這個點球而有過錯而承擔(dān)有過錯的法律責(zé)任,顯然是不公平的。而這些事故均發(fā)生在學(xué)校體育活動中,既不能適用過錯責(zé)任原則,又不能適用無過錯責(zé)任原則來承擔(dān)法律責(zé)任,因此,適用公平責(zé)任原則,由當(dāng)事人根據(jù)實際情況,公平合理地分擔(dān)損失,無疑是一個理想的解決辦法。[6]

總之,學(xué)校體育中學(xué)生傷害事故重在預(yù)防,針對學(xué)生傷害事故發(fā)生的主要原因,我國在有關(guān)學(xué)校體育的立法中都作了相應(yīng)的義務(wù)性規(guī)定,為學(xué)校設(shè)置了一定的義務(wù),通過其義務(wù)的履行最大限度地減少和預(yù)防學(xué)校體育中學(xué)生傷害事故的發(fā)生。

參考文獻(xiàn):

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關(guān)鍵詞：學(xué)校體育；學(xué)生傷害事故；法律

中圖分類號：G809．01　文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A　文章編號：1007－3612(2006)05－0681－03

1　學(xué)校體育中發(fā)生學(xué)生傷害事故的原因分析

1．1　體育場地、器材不符合國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，存在重大安全隱患　體育場地、器材是學(xué)校體育得以順利開展的重要物質(zhì)保障，因此在我國現(xiàn)行有關(guān)學(xué)校方法中對學(xué)校體育場地、器材的配置做出明確規(guī)定。學(xué)校的上級主管部門和學(xué)校應(yīng)當(dāng)按照國家或者地方制定的各類學(xué)校體育場地、設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)，有計劃地逐步配齊。新建、擴(kuò)建學(xué)校必須按照有關(guān)場地、器材的規(guī)定進(jìn)行規(guī)劃、設(shè)計和建設(shè)[1]。實踐中，部分學(xué)校未嚴(yán)格執(zhí)行國家和地方行政部門有關(guān)場地、器材的規(guī)定，部分器材年久失修，存在嚴(yán)重安全隱患，極易發(fā)生傷害事故。據(jù)報道因場地器材等體育設(shè)施不安全而引發(fā)的傷害事故占體育傷害的29．1％[2]，是造成傷害事故的主要原因。

1．2　學(xué)校有關(guān)安全、衛(wèi)生、保健等規(guī)章制度不健全　學(xué)校應(yīng)建立學(xué)校健康管理制度，根據(jù)條件定期對學(xué)生進(jìn)行體格檢查，建立學(xué)生體質(zhì)健康卡片，納入學(xué)生檔案。學(xué)校對體格檢查中學(xué)生有器質(zhì)性疾病的，應(yīng)當(dāng)配合學(xué)生家長做好轉(zhuǎn)診治療[5]?，F(xiàn)實中部分學(xué)校學(xué)生健康管理制度不健全，沒有切實履行對學(xué)生的健康檢查義務(wù)，致使部分有器質(zhì)性疾病不適應(yīng)參加體育活動的學(xué)生在參加體育活動時發(fā)生意外傷害。雖然這種類型的傷害事故發(fā)生的機(jī)率比較小，但由于其后果嚴(yán)重，因此很易引起社會關(guān)注。

1．3　教師違反一般教學(xué)規(guī)律　體育教學(xué)是一門集人體科學(xué)、運(yùn)動科學(xué)、教育學(xué)等多門學(xué)科于一體的綜合性教學(xué)活動，有其自身的規(guī)律，體育教學(xué)必須遵循其規(guī)律進(jìn)行，才能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。因此體育課教學(xué)應(yīng)遵循學(xué)生身心發(fā)展的規(guī)律，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合教學(xué)大綱的要求，符合學(xué)生年齡、性別特點和所在地區(qū)地理、氣候條件，運(yùn)動項目和強(qiáng)度應(yīng)符合學(xué)生的生理承受能力和體質(zhì)健康狀況[1]。學(xué)校違反一般教學(xué)規(guī)律，致使發(fā)生學(xué)生傷害事故，在實踐中主要表現(xiàn)為體育教師違反一般體育教學(xué)規(guī)律。體育教師作為學(xué)校的工作人員，因其職務(wù)行為產(chǎn)生的法律后果由學(xué)校承擔(dān)。即在體育教學(xué)中體育教師未根據(jù)授課對象的身心特點和正常的教學(xué)規(guī)律組織教學(xué)，導(dǎo)致傷害事故發(fā)生。

1．4　學(xué)校未對課外體育活動進(jìn)行有效的組織和管理　課外體育活動是體育課以外的組織學(xué)生有目的、有計劃地參加的體育活動，是學(xué)校體育工作的重要組成部分，歷來受到黨和政府的重視，并在我國體育法中有明確規(guī)定：學(xué)校應(yīng)當(dāng)組織多種形式的課外體育活動[1]。但是現(xiàn)實并非如此，一方面部分學(xué)校受到傳統(tǒng)觀念的影響，對課外體育活動不重視，很少開展課外體育活動；另一方面各級學(xué)校體育師資有限，體育教師無暇顧及課外體育活動。多方面原因?qū)е聦W(xué)校課外活動呈現(xiàn)出自發(fā)無序的狀態(tài)，處于學(xué)校管理的“盲區(qū)”。在一些對抗性比較激烈的足球、籃球等項目中，若沒有體育教師的組織和管理極易發(fā)生傷害事故。

2　學(xué)校體育中校方應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)

學(xué)校體育中校方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是指學(xué)校在學(xué)校體育工作中應(yīng)承擔(dān)的法定責(zé)任[4]。由于學(xué)校體育具有一定的危險性易發(fā)生傷害事故，因此，在我國與學(xué)校體育相關(guān)的立法中都明確規(guī)定學(xué)校應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，通過學(xué)校對法定義務(wù)的履行來最大限度地減少傷害事故的發(fā)生。根據(jù)《辦法》和現(xiàn)實行法律法規(guī)，我國學(xué)校體育中校方應(yīng)承擔(dān)主要義務(wù)，包括7個方面：

2．1　學(xué)校應(yīng)配置符合國家或地方標(biāo)準(zhǔn)的體育場地、器材和合格的體育教師　體育場地、器材等設(shè)施存在安全隱患是學(xué)生體育傷害事故發(fā)生的主要原因，因此按照國家或地方教育行政部門制訂的標(biāo)準(zhǔn)有計劃地逐步配齊場地、器材是防止同類傷害事故發(fā)生的關(guān)鍵，是學(xué)校必須履行的法定義務(wù)。同時學(xué)校還應(yīng)根據(jù)教師法和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，配備合格的體育教師，合格的體育教師具有廣博的知識和對各種危險的超前預(yù)見性，是避免傷害事故發(fā)生的首要前提。

2．2　學(xué)校應(yīng)建立完善的安全、衛(wèi)生、保健等制度，并認(rèn)真將其付諸實施　學(xué)校應(yīng)定期對學(xué)生進(jìn)行體格檢查，建立學(xué)生健康管理制度，這是學(xué)校一項法定義務(wù)，而不是一項任意性規(guī)定。各級學(xué)校應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合本校的實際條件，制定相應(yīng)的安全、衛(wèi)生、保健制度，并付諸實施，由衛(wèi)生行政部門對其實施情況進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)。

2．3　學(xué)校應(yīng)對學(xué)生進(jìn)行必要的安全教育和自護(hù)自救教育體育教學(xué)中，安全教育應(yīng)放在第一位。安全是一切教學(xué)活動得以進(jìn)行的保障。學(xué)校應(yīng)對學(xué)生進(jìn)行必要的安全教育和自護(hù)自救教育，特別是在體育教學(xué)中，應(yīng)安排適當(dāng)?shù)恼n外對學(xué)生進(jìn)行自護(hù)自救等醫(yī)學(xué)保健類理論課教學(xué)，使學(xué)生掌握簡單的救護(hù)常識，使其了解如何防止運(yùn)動損傷的發(fā)生。在進(jìn)行實踐課教學(xué)時，體育教師應(yīng)具有對各種危險的預(yù)見性，對學(xué)生進(jìn)行積極的保護(hù)與幫助，防止傷害事故的發(fā)生。

2．4　學(xué)校負(fù)有積極救助受傷害學(xué)生的義務(wù)　要體育教學(xué)中，當(dāng)發(fā)生學(xué)生傷害事故或?qū)W生突發(fā)疾病時，學(xué)校應(yīng)當(dāng)及時采取措施救助受傷學(xué)生，學(xué)校未根據(jù)實際情況及時采取相應(yīng)措施，導(dǎo)致不良后果承擔(dān)因其過程而加重的后果的責(zé)任[5]。

2．5　學(xué)校應(yīng)加強(qiáng)對體育活動的指導(dǎo)和管理　學(xué)校體育工作由體育課和課外體育活動組成，由學(xué)校具體負(fù)責(zé)組織實施，在具體實施過程中，學(xué)校應(yīng)加強(qiáng)對體育活動的組織和管理，尤其是對課外體育活動的組織和指導(dǎo)[5]；課外活動時間學(xué)校應(yīng)對其進(jìn)行組織和指導(dǎo)并對參加者進(jìn)行安全教育，學(xué)校若未履行上述義務(wù)，在發(fā)生學(xué)生傷害事故時要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2．6　學(xué)校負(fù)有接受檢查、指導(dǎo)、監(jiān)督的義務(wù)　學(xué)校體育工作應(yīng)在教育行政部門領(lǐng)導(dǎo)下積極進(jìn)行，并接受體育行政部門的指導(dǎo)，學(xué)校應(yīng)在各級教育行政部門的指導(dǎo)下健全本校體育管理機(jī)構(gòu)，制定詳細(xì)的學(xué)校體育工作計劃，并由教育行政部門對其執(zhí)行情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督，確保學(xué)校體育工作的順利開展。

2．7　學(xué)校應(yīng)加強(qiáng)對體育教師的培訓(xùn)　學(xué)校應(yīng)當(dāng)有計劃地安排體育教師進(jìn)修培訓(xùn)，使其不斷提高教學(xué)業(yè)務(wù)水平和對學(xué)生的保護(hù)與幫助能力，特別是對各種危險的預(yù)見能力，同時還應(yīng)不斷加強(qiáng)對體育教師安全意識的教育，使其牢固樹立安全第一的意識，并將之貫徹到體育教學(xué)中。

義務(wù)是必須要覆行的，國家通過法律法規(guī)為學(xué)校設(shè)定一系列義務(wù)，歸根結(jié)底都是為了從源頭上預(yù)防學(xué)生傷害事故的發(fā)生，若學(xué)校未履行上述義務(wù)，則要在發(fā)生學(xué)生傷害事故時對

其過錯承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

1　學(xué)校承擔(dān)學(xué)生傷害事件責(zé)任的歸責(zé)原則及構(gòu)成事件

學(xué)校體育中學(xué)生傷害事件的法律責(zé)任大多屬于侵權(quán)的民事責(zé)任[6]，所謂侵權(quán)的民事責(zé)任是指民事主體對其侵權(quán)行為所承擔(dān)的民法上的責(zé)任。侵權(quán)行為是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)或者人身，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為[7]，換言之，就是在學(xué)校體育中，學(xué)校由于過錯侵害學(xué)生的財產(chǎn)或人身權(quán)利，學(xué)校對其侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的民法上的責(zé)任，在現(xiàn)實中實這種責(zé)任的承擔(dān)形式多為民事賠償責(zé)任。

3．1　學(xué)校承擔(dān)學(xué)生傷害事故責(zé)任的歸責(zé)原則　所謂學(xué)校承擔(dān)學(xué)生傷害事故責(zé)任的歸責(zé)原則是指學(xué)校在什么樣的情況下，根據(jù)什么樣的標(biāo)準(zhǔn)和以什么做依據(jù)，來確定學(xué)校是否應(yīng)承擔(dān)其侵權(quán)行為的民事責(zé)任[8]?！掇k法》第八條規(guī)定：因?qū)W校、學(xué)生或其他相關(guān)當(dāng)事人的過錯造成的學(xué)生傷害事故，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)其行為過錯程度的比例及其損害后果之間的聯(lián)系承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。即在學(xué)校承擔(dān)學(xué)生傷害事故中采用過錯責(zé)任原則。所謂過錯責(zé)任原則是指以加害人的主觀過錯為承擔(dān)民事責(zé)任基有條件的歸責(zé)原則[9]。即在學(xué)校體育中發(fā)生的學(xué)生傷害事故責(zé)任并不一定由學(xué)校承擔(dān)，只有在學(xué)校存在過錯的情況下才承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。《辦法》的出臺從根本上明確學(xué)校承擔(dān)整事故責(zé)任的界限，糾正了部分家長關(guān)于把孩子交給學(xué)校在學(xué)校發(fā)生任何傷害事故都應(yīng)由學(xué)校負(fù)責(zé)這一錯誤認(rèn)識，從一定程度上維護(hù)了學(xué)校的利益。

雖然《辦法》中規(guī)定學(xué)校體育中學(xué)生傷害事故實行過錯責(zé)任原則，但在其中還是規(guī)定了其它對受害人實施救濟(jì)的措施，體現(xiàn)了國家對學(xué)生這一弱勢群體的關(guān)懷。在《辦法》第26條第二款中規(guī)定：學(xué)校無責(zé)任的，如果有條件，可以根據(jù)實際情況，本著自愿和可能的原則，對受傷害的學(xué)生給予適當(dāng)?shù)膸椭?。從某種程度上講是公平責(zé)任原則的體現(xiàn)，體現(xiàn)了國家和學(xué)校對受傷害學(xué)生的關(guān)懷和幫助。

因此，在我國學(xué)校體育中學(xué)生傷害事故的歸責(zé)原則為過錯責(zé)任原則，在適當(dāng)和可能的情況下兼采公平責(zé)任原則。

3．2　學(xué)校承擔(dān)事故責(zé)任的構(gòu)成事件　在學(xué)校體育中，當(dāng)學(xué)生傷害事故發(fā)生后，事故責(zé)任由學(xué)校承擔(dān)必須具備4個條件：

3．2．1　損害事實　損害事實是指學(xué)校的過錯對學(xué)生造成的不利后果。在多數(shù)情況下這種不利后果表現(xiàn)為對學(xué)生人身的傷害。但這種傷害必須達(dá)到一定的程度，一般的運(yùn)動損傷和輕微傷害在學(xué)校體育中不被稱之為傷害事故，故不存在損定事實，事故責(zé)任也就無從談起。因此在學(xué)校體育中的傷害事故必須是達(dá)到一定程度，具體標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由各地教育行政部門根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制定。

3．2．2　違法行為　違法行為，是指學(xué)校違反有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定或沒有履行相應(yīng)的法定義務(wù)的行為。在學(xué)校體育中，學(xué)校的違法行為多表現(xiàn)為沒有履行相應(yīng)的法定義務(wù)，因而在學(xué)習(xí)和貫徹《辦法》中，我們應(yīng)明確在學(xué)校體育中學(xué)校主體負(fù)有那些注意義務(wù)，避免學(xué)校因不了解相關(guān)規(guī)定而違法。

3．2．3　因果關(guān)系　因果關(guān)系是指學(xué)校實施的違法行為和損害后果之間存在的因果上的聯(lián)系，是學(xué)校對學(xué)生的人身傷害承擔(dān)民事責(zé)任的必備條件之一。在認(rèn)定學(xué)校體育學(xué)生傷害事故因果關(guān)系時我們應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分直接原因和間接原因，不能簡單地認(rèn)為學(xué)校對間接原因概不負(fù)責(zé)或概負(fù)全責(zé)。直接原因是必然引起學(xué)生人身傷害后果的原因，因?qū)W校的違法行為直接造成傷害，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任；間接原因是通常不會引起特定學(xué)生人身傷害后果的發(fā)生，但由于其他原因(如其他學(xué)生的行為或者受害人自身因素)的介人造成該學(xué)生人身傷害的原因，應(yīng)負(fù)次要責(zé)任。

3．2．4　主觀過錯　主觀過錯是指學(xué)校通過其實施的侵權(quán)行為所表現(xiàn)來的在法律和道德上應(yīng)受非難的故意和過失狀態(tài)[7]。在以何種標(biāo)準(zhǔn)來判斷過錯的問題上，民法上有客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)兩種方法，但一般運(yùn)用客觀標(biāo)準(zhǔn)來判斷，即以一個合理的預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)來衡量行為人的行為，如果行為人的行為達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)，那么他就沒有過錯，反之則有過錯，預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)為普通預(yù)見水平的專業(yè)預(yù)見水平[10]。體育教師屬于其中的專業(yè)預(yù)見水平，應(yīng)對學(xué)校體育的各種可能發(fā)生的傷害事故具有超前的預(yù)見能力，采取各種措施避免事故的發(fā)生。

在認(rèn)定學(xué)生傷害事故責(zé)任時，我們應(yīng)區(qū)分事故發(fā)生的原因是主觀原因還是客觀原因。主觀原因是學(xué)校因主觀上有過錯或過失應(yīng)負(fù)相關(guān)責(zé)任；客觀原因上因不可抗力或完全意外因素所致，學(xué)校不承擔(dān)責(zé)任。

4　結(jié)束語

學(xué)校體育中學(xué)生傷害事故重在預(yù)防，針對學(xué)生傷害事故發(fā)生的主要原因，在我國有關(guān)學(xué)校體育的立法中都作了相應(yīng)的義務(wù)性規(guī)定，為學(xué)校設(shè)置了一定的義務(wù)，通過其義務(wù)的履行最大限度地減少和預(yù)防學(xué)校體育中學(xué)生傷害事故的發(fā)生。因此作為國家實施教育活動的主體，學(xué)校在依法享有一定的權(quán)利的同時應(yīng)積極履行包括配置合乎標(biāo)準(zhǔn)的體育場地、器材設(shè)施、建立完善的學(xué)生體格檢查制度、嚴(yán)格執(zhí)行體育與健康課課程標(biāo)準(zhǔn)、積極開展安全意識教育等一系列義務(wù)。

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篇9

    第三章 賠 償

    第二十一條 被保險機(jī)動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產(chǎn)損失的,由保險公司依法在機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。

    道路交通事故的損失是由受害人故意造成的,保險公司不予賠償。

    第二十二條 有下列情形之一的,保險公司在機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)墊付搶救費(fèi)用,并有權(quán)向致害人追償:

    (一)駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格或者醉酒的;

    (二)被保險機(jī)動車被盜搶期間肇事的;

    (三)被保險人故意制造道路交通事故的。

    有前款所列情形之一,發(fā)生道路交通事故的,造成受害人的財產(chǎn)損失,保險公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。

    第二十三條 機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險在全國范圍內(nèi)實行統(tǒng)一的責(zé)任限額。責(zé)任限額分為死亡傷殘賠償限額、醫(yī)療費(fèi)用賠償限額、財產(chǎn)損失賠償限額以及被保險人在道路交通事故中無責(zé)任的賠償限額。

    機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額由保監(jiān)會會同國務(wù)院公安部門、國務(wù)院衛(wèi)生主管部門、國務(wù)院農(nóng)業(yè)主管部門規(guī)定。

    第二十四條 國家設(shè)立道路交通事故社會救助基金(以下簡稱救助基金)。有下列情形之一時,道路交通事故中受害人人身傷亡的喪葬費(fèi)用、部分或者全部搶救費(fèi)用,由救助基金先行墊付,救助基金管理機(jī)構(gòu)有權(quán)向道路交通事故責(zé)任人追償:

    (一)搶救費(fèi)用超過機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額的;

    (二)肇事機(jī)動車未參加機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險的;

    (三)機(jī)動車肇事后逃逸的。

    第二十五條 救助基金的來源包括:

    (一)按照機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險的保險費(fèi)的一定比例提取的資金;

    (二)對未按照規(guī)定投保機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險的機(jī)動車的所有人、管理人的罰款;

    (三)救助基金管理機(jī)構(gòu)依法向道路交通事故責(zé)任人追償?shù)馁Y金;

    (四)救助基金孳息;

    (五)其他資金。

    第二十六條 救助基金的具體管理辦法,由國務(wù)院財政部門會同保監(jiān)會、國務(wù)院公安部門、國務(wù)院衛(wèi)生主管部門、國務(wù)院農(nóng)業(yè)主管部門制定試行。

    第二十七條 被保險機(jī)動車發(fā)生道路交通事故,被保險人或者受害人通知保險公司的,保險公司應(yīng)當(dāng)立即給予答復(fù),告知被保險人或者受害人具體的賠償程序等有關(guān)事項。

    第二十八條 被保險機(jī)動車發(fā)生道路交通事故的,由被保險人向保險公司申請賠償保險金。保險公司應(yīng)當(dāng)自收到賠償申請之日起1日內(nèi),書面告知被保險人需要向保險公司提供的與賠償有關(guān)的證明和資料。

    第二十九條 保險公司應(yīng)當(dāng)自收到被保險人提供的證明和資料之日起5日內(nèi),對是否屬于保險責(zé)任作出核定,并將結(jié)果通知被保險人;對不屬于保險責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)書面說明理由;對屬于保險責(zé)任的,在與被保險人達(dá)成賠償保險金的協(xié)議后10日內(nèi),賠償保險金。

    第三十條 被保險人與保險公司對賠償有爭議的,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

    第三十一條 保險公司可以向被保險人賠償保險金,也可以直接向受害人賠償保險金。但是,因搶救受傷人員需要保險公司支付或者墊付搶救費(fèi)用的,保險公司在接到公安機(jī)關(guān)交通管理部門通知后,經(jīng)核對應(yīng)當(dāng)及時向醫(yī)療機(jī)構(gòu)支付或者墊付搶救費(fèi)用。

    因搶救受傷人員需要救助基金管理機(jī)構(gòu)墊付搶救費(fèi)用的,救助基金管理機(jī)構(gòu)在接到公安機(jī)關(guān)交通管理部門通知后,經(jīng)核對應(yīng)當(dāng)及時向醫(yī)療機(jī)構(gòu)墊付搶救費(fèi)用。

    第三十二條 醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)參照國務(wù)院衛(wèi)生主管部門組織制定的有關(guān)臨床診療指南,搶救、治療道路交通事故中的受傷人員。

    第三十三條 保險公司賠償保險金或者墊付搶救費(fèi)用,救助基金管理機(jī)構(gòu)墊付搶救費(fèi)用,需要向有關(guān)部門、醫(yī)療機(jī)構(gòu)核實有關(guān)情況的,有關(guān)部門、醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以配合。

篇10

關(guān)鍵詞：中國古代法律史

“三道”分為禮治時代、法治時代、禮法時代?！岸Y治時代”，在夏商時期，尤其在西周以儒家禮義為紀(jì)綱，確立與鞏固君君、臣臣、父父、子子的政治、社會秩序的文、武周公之道，即“王道”；“法治時代”，是春秋五霸、戰(zhàn)國七雄務(wù)耕戰(zhàn)，不講信義，唯利是圖，惟力是尚之道，以及秦國統(tǒng)一天下后主張法術(shù)勢所采取的“霸道”；“禮法時代”，是漢朝禮法并用，內(nèi)法外儒內(nèi)用刀鋸，外示仁義的“霸王道雜之”的治道方式。

一、禮治時代：以神權(quán)與宗法統(tǒng)馭社會早在公元前21世紀(jì)，夏朝就已經(jīng)有了最初的法律，也有了刑獄的軍隊?！蹲髠?昭公六年》中有記載：“夏有禮政，而有禹刑?！边@里的“禮政”指的就是伴隨奴隸制形成與發(fā)展，產(chǎn)生的奴隸主、貴族的神權(quán)思想和以家族宗法為核心的禮治思想，用來維護(hù)宗族內(nèi)部的尊卑長幼關(guān)系和國家結(jié)構(gòu)中的等級關(guān)系。禮對于當(dāng)時的國家、貴族、平民和奴隸的行為規(guī)范都具有很強(qiáng)的約束作用。禮可以通過人的敬畏之心來貫徹其禮俗，知恥之心來維持和諧的社會形態(tài)。到了西周時期，就逐漸形成了某種有自己文化特色的“禮治”文明。周禮對夏商之禮的損益主要表現(xiàn)在兩個方面：一是用“德”充實了禮的內(nèi)容，溝通了神意與王權(quán)，創(chuàng)造了“天命移易”的觀念；二是直接取法于夏，重新拾緊了血緣紐帶，完善了宗法制度。周公提出的“明德慎罰”的觀念成為了西周立法指導(dǎo)思想。君主應(yīng)當(dāng)關(guān)心民間疾苦，積極尋求治國良策，全心全意惠民、裕民、寬以待民?！暗挛┥普?，政在養(yǎng)民”，只有施德于民，才能獲得民心，穩(wěn)固政權(quán)?！吧髁P”則體現(xiàn)了當(dāng)時統(tǒng)治者注重教化、預(yù)防犯罪，重視官吏道德、素質(zhì)，主張恤刑慎殺。周公第一次提出了：“眚”、“非眚”、“非終”和“惟終”的概念，在定罪量刑時考慮罪犯的主觀狀態(tài)：故意、慣犯從重；過失、偶犯從輕，在中國法律史具有巨大進(jìn)步的意義。“失之這死，得之者生”是禮對維護(hù)社會秩序重要性的極好描述。

二、法治時代：強(qiáng)化法律的強(qiáng)制性，弱化道德的教化作用春秋戰(zhàn)國是一個諸侯爭霸，群雄并起的時代，新的道德規(guī)范、社會秩序逐漸形成?！按诖呵?，社會形勢一變，法治主義，應(yīng)于時代之要求，而句出萌達(dá)。于是各國政治家，咸以編纂法典為當(dāng)務(wù)之急。”梁啟超先生的這段話是對待時形勢的深刻剖析。國一躍成為凌駕于其他組織的組織，原先那種建立在血緣關(guān)系基礎(chǔ)的管理模式被建立在地域關(guān)系基礎(chǔ)上的新型國家所取代。在此背景下，法家所主張的國本位的“法治”和“霸道”受到新型國家的青睞。

法家的核心是“法治”。法成為了制約人民的規(guī)矩、準(zhǔn)繩、普遍遵守的行為規(guī)則。國家法律則以特定的形式向社會大眾公開。法家代表人物韓非子在《韓非子?難三》中描述道：“法者，編著之圖籍，設(shè)之于官府，而布之百姓也。”《管子?重令》中有：“令重則君尊，君尊則國安；令輕則君卑，君卑則國危。故安國在于尊君，尊君則在乎行令?！庇纱丝梢?，“重視法律”已經(jīng)和“鞏固君威、國家安定”關(guān)系緊密結(jié)合，密不可分。

到了秦朝，法家已經(jīng)占據(jù)了國家統(tǒng)治的主導(dǎo)地位。秦朝的法律就是法家思想的產(chǎn)物，是法家度法活動的成果。根據(jù)它本身的規(guī)律可以將其分成兩個階段：第一階段是從商鞅的變法一直持續(xù)到秦朝的統(tǒng)一后；第二個階段就是秦朝創(chuàng)立法律制度。商鞅首次變法在當(dāng)時的秦都雍城，大刀闊斧，轟轟烈烈。但是，商鞅這種酷烈的變法在當(dāng)時并沒有取得好的成果。司馬遷在《商君列傳》中有記載：“行之十年，秦民大悅；道不拾遺，山無盜賊；民勇于公戰(zhàn)，怯于私斗，鄉(xiāng)邑大悅?！敝钡胶笃谇爻菩行小胺罱y(tǒng)一”，繼續(xù)走一“以法治國”、“以吏為師”的“法治路線”。但秦始皇將“法治”推行到極致，一味任用獄吏。因此可以說，秦朝的興衰都在于法治，秦朝的法治過于強(qiáng)制性和暴力，而忽略了法家最初的道德教化效用，使其實施后的結(jié)果南轅北轍，最終導(dǎo)致了秦朝的衰敗。

三、禮法時代：注重道德教化與法律強(qiáng)制相結(jié)合秦朝滅亡后，漢朝的統(tǒng)治者出于對秦亡的反思，感到僅僅依靠法家的暴虐手段不足以維持統(tǒng)治，還需要與儒家的仁義禮教交替使用，即立法并用。法家“法治”與儒家“禮治”由秦朝的對立理論體系，發(fā)展成為了西漢時期的“引禮入法”、“禮法合一”，道德教化與法律強(qiáng)制相結(jié)合，相互補(bǔ)充，最終走向統(tǒng)一。

縱然秦朝亡于過分的“法治”，然而，漢代并沒有完全摒棄法家主張，由此可以看來，漢武帝時期，漢朝應(yīng)用的制度還是法家制定的法律。不過，也做出了應(yīng)有的修改：《漢書?刑法志》中記載：“令罪人各以輕罪，不亡逃，有年而免?！睗h帝廢除了“斷肢體，刻肌膚，終生不息”，如黥、劓、刖、宮、|等酷刑，確立了勞役刑，大大削弱了秦法的殘酷性。

董仲舒在《天人之策》中認(rèn)為：“圣王已沒，而子孫久安寧教百歲，此皆禮樂教化之功也，并建議漢武帝罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)?！辟Z誼則認(rèn)為“道之以德教者，德教洽而民氣樂，驅(qū)之以法令者，法令極而民風(fēng)衰”；刑罰積而民怨背，禮義積而民和親”。禮教作用被重視，儒家思想被當(dāng)作治國之本。

漢朝從周秦的法治中得到啟發(fā)，并取其優(yōu)勢，避其短處，以此來治國。從漢代開始，歷代統(tǒng)治者無不按照“外法內(nèi)儒”或者“儒法合流”的模式進(jìn)行行政。不得不說，周秦法律文化的相互影響，相互滲透，對后世產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。（作者單位：武警警官學(xué)院）

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